Juridik
 |
| Del av en serie om |
| Law |
|---|
| Foundations and Philosophy |
| Juridisk teori |
| Metodologisk bakgrund |
Jurisprudens , eller juridisk teori , är den teoretiska studien av lagens lämplighet . Forskare inom rättsvetenskap försöker förklara lagens natur i dess mest allmänna form och de försöker också uppnå en djupare förståelse av juridiska resonemang och analogi , rättssystem , rättsinstitutioner och korrekt tillämpning av lagen, den ekonomiska analysen av lagen och lagens roll i samhället.
Modern rättsvetenskap började på 1700-talet och den baserades på de första principerna om naturrätt , civilrätt och folkrätt . Allmän rättsvetenskap kan delas in i kategorier både efter vilken typ av fråga forskare söker besvara och efter rättsvetenskapens teorier, eller tankeskolor, om hur dessa frågor bäst besvaras. Samtida rättsfilosofi , som behandlar allmän rättsvetenskap, tar upp problem som är interna i lagar och rättssystem och rättsproblem som en social institution som relaterar till det större politiska och sociala sammanhang i vilket den existerar.
Den här artikeln tar upp tre distinkta tankegrenar i allmän rättsvetenskap. Forntida naturlag är tanken att det finns rationella objektiva gränser för makten hos lagstiftande härskare. Lagens grunder är tillgängliga genom förnuftet, och det är från dessa naturlagar som mänskliga lagar får vilken kraft de än har. Analytisk jurisprudens (Clarificatory jurisprudence) avvisar naturrättens sammansmältning av vad lag är och vad det borde vara. Den förespråkar användningen av en neutral synvinkel och ett beskrivande språk när man hänvisar till aspekter av rättssystem. Den omfattar sådana teorier om rättsvetenskap som rättspositivism , menar att det inte finns någon nödvändig koppling mellan lag och moral och att lagens kraft kommer från grundläggande sociala fakta; och "rättslig realism", som hävdar att den verkliga lagens praxis avgör vad lag är, lagen har den kraft den gör på grund av vad lagstiftare, advokater och domare gör med den. Till skillnad från experimentell juridik , som försöker undersöka innehållet i folkrättsliga begrepp med hjälp av samhällsvetenskapens metoder, är den traditionella metoden för både naturrätt och analytisk rättsvetenskap filosofisk analys . Normativ rättspraxis handlar om "utvärderande" rättsteorier. Den handlar om vad lagens mål eller syfte är, eller vilka moraliska eller politiska teorier som utgör en grund för lagen. Den tar inte bara upp frågan "Vad är lag?", utan försöker också avgöra vad lagens korrekta funktion bör vara, eller vilka slags handlingar som bör vara föremål för rättsliga sanktioner, och vilka typer av straff som bör tillåtas.
Etymologi
Det engelska ordet kommer från latinets iurisprudentia . Iuris är genitivformen av ius som betyder lag, och prudentia som betyder försiktighet (även: diskretion, framförhållning, eftertänksamhet, försiktighet). Det hänvisar till utövandet av gott omdöme, sunt förnuft och försiktighet, särskilt när det gäller praktiska frågor. Ordet förekom första gången på skriftlig engelska 1628, vid en tidpunkt då ordet försiktighet betydde kunskap om, eller skicklighet i, en fråga. Det kan ha kommit in på engelska via den franska rättsvetenskapen , som dök upp tidigare.
Historia
Forntida indisk rättsvetenskap nämns i olika Dharmaśāstra- texter, som börjar med Bhodhayanas Dharmasutra.
I det antika Kina hade daoisterna , konfucianerna och legalisterna alla konkurrerande teorier om rättsvetenskap.
Rättsvetenskapen i det antika Rom hade sitt ursprung med ( periti ) - experter på jus mos maiorum (traditionell lag), en samling muntliga lagar och seder.
Praetors upprättade en fungerande lag av lagar genom att bedöma huruvida enstaka fall kunde åtalas antingen genom edicta, det årliga uttalet av åtalsbart brott eller i extraordinära situationer, tillägg som gjorts till edicta. En iudex skulle sedan föreskriva ett rättsmedel enligt fakta i fallet.
Meningarna i iudex var tänkta att vara enkla tolkningar av de traditionella sederna, men - förutom att beakta vilka traditionella seder som gällde i varje enskilt fall - utvecklade snart en mer rättvis tolkning, som konsekvent anpassade lagen till nyare sociala krav. Lagen justerades sedan med utvecklande institutioner (rättsliga begrepp), samtidigt som den förblev i det traditionella läget. Praetorer ersattes på 300-talet f.Kr. av en laical kropp av prudentes . Tillträde till detta organ var villkorat av bevis på kompetens eller erfarenhet.
Under det romerska riket skapades juridikskolor och utövandet av lagen blev mer akademiskt. Från det tidiga romerska riket till 300-talet producerades en relevant litteratursamling av grupper av forskare, inklusive prokulianerna och sabinerna . Studiernas vetenskapliga karaktär var aldrig tidigare skådad i antiken.
Efter 300-talet blev juris prudentia en mer byråkratisk verksamhet, med få anmärkningsvärda författare. Det var under det östromerska riket (400-talet) som juridiska studier återigen genomfördes på djupet, och det är från denna kulturrörelse som Justinianus Corpus Juris Civilis föddes.
Naturlag
I sin allmänna mening kan naturrättsteori jämföras med både naturtillståndslag och allmän lag förstås utifrån att de är analoga med naturvetenskapens lagar. Naturlagar kontrasteras ofta till positiv lag som hävdar lag som en produkt av mänsklig aktivitet och mänsklig vilja.
Ett annat förhållningssätt till naturrättslig jurisprudens hävdar generellt att mänsklig lag måste vara ett svar på tvingande skäl för åtgärder. Det finns två läsningar av den naturrättsliga jurisprudentiella ståndpunkten.
- Den starka naturlagstesen hävdar att om en mänsklig lag misslyckas med att vara ett svar på tvingande skäl, så är det inte riktigt en "lag" alls. Detta fångas, ofullkomligt, i den berömda maximen: lex iniusta non est lex (en orättvis lag är ingen lag alls).
- Den svaga naturlagstesen menar att om en mänsklig lag misslyckas med att vara ett svar på tvingande skäl, så kan den fortfarande kallas en "lag", men den måste erkännas som en defekt lag.
Föreställningar om en objektiv moralisk ordning, utanför mänskliga rättssystem, ligger till grund för naturrätten. Vad som är rätt eller fel kan variera beroende på vilka intressen man fokuserar på. John Finnis , en av de viktigaste av moderna naturjurister, har hävdat att maximen "en orättvis lag är ingen lag alls" är en dålig vägledning till den klassiska thomistiska ståndpunkten.
Starkt besläktade med teorier om naturrätt är klassiska teorier om rättvisa , som börjar i väst med Platons republik .
Aristoteles
Aristoteles sägs ofta vara naturlagens fader. Liksom sina filosofiska förfäder Sokrates och Platon ansåg Aristoteles existensen av naturlig rättvisa eller naturlig rättighet ( dikaion physikon , δικαίον φυσικόν , latin ius naturale ). Hans koppling till naturlag beror till stor del på hur han tolkades av Thomas av Aquino . Detta baserades på Aquinos sammanblandning av naturlag och naturlig rätt, den senare som Aristoteles anger i bok V av den nikomakiska etiken (bok IV av den eudemiska etiken ). Aquinos inflytande var sådant att det påverkade ett antal tidiga översättningar av dessa passager, även om nyare översättningar återger dem mer bokstavligt.
Aristoteles teori om rättvisa är bunden i hans idé om den gyllene medelvägen . Faktum är att hans behandling av vad han kallar "politisk rättvisa" härrör från hans diskussion om "de rättvisa" som en moralisk dygd härledd som medelvärdet mellan motsatta laster, precis som alla andra dygder han beskriver. Hans längsta diskussion om hans teori om rättvisa förekommer i Nicomachean Ethics och börjar med att fråga vilken sorts elak en rättvis handling är. Han hävdar att termen "rättvisa" faktiskt syftar på två olika men relaterade idéer: allmän rättvisa och särskild rättvisa. När en persons handlingar mot andra är fullständigt dygdiga i alla frågor, kallar Aristoteles dem "rättvisa" i betydelsen "allmän rättvisa"; som sådan är denna idé om rättvisa mer eller mindre samstämmig med dygd. "Särskild" eller "partiell rättvisa", däremot, är den del av "allmän rättvisa" eller den individuella dygden som handlar om att behandla andra rättvist.
Aristoteles går från denna okvalificerade diskussion om rättvisa till en kvalificerad syn på politisk rättvisa, med vilken han menar något som ligger nära ämnet modern rättsvetenskap. Av politisk rättvisa hävdar Aristoteles att den dels härrör från naturen och dels en fråga om konvention. Detta kan ses som ett uttalande som liknar uppfattningarna hos moderna naturrättsteoretiker. Men man måste också komma ihåg att Aristoteles beskriver en syn på moral, inte ett rättssystem, och därför handlar hans kommentarer om naturen om grunden för den moral som stiftats som lag, inte lagarna i sig.
Det bästa beviset på att Aristoteles trodde att det fanns en naturlag kommer från retoriken, där Aristoteles noterar att, förutom de "särskilda" lagar som varje folk har satt upp för sig själv, finns det en "gemensam" lag som är enligt naturen . Sammanhanget för denna kommentar antyder dock bara att Aristoteles trodde att det kunde vara retoriskt fördelaktigt att vädja till en sådan lag, särskilt när den "särskilda" lagen i ens egen stad var negativ till fallet, inte att det faktiskt fanns en sådan lag. Aristoteles ansåg dessutom att vissa kandidater för en allmängiltig naturlag var felaktiga. Aristoteles teoretiska faderskap till naturrättstraditionen är följaktligen omtvistad.
Thomas av Aquino
Thomas av Aquino är den främsta klassiska förespråkaren för naturlig teologi och fadern till den thomistiska filosofiska skolan, under lång tid den romersk-katolska kyrkans primära filosofiska synsätt . Det verk som han är mest känd för är Summa Theologiae . En av de trettiofem kyrkans läkare , han anses av många katoliker vara kyrkans största teolog. Följaktligen har många läroanstalter fått sitt namn efter honom.
Aquinas särskiljde fyra typer av lagar: evig, naturlig, gudomlig och mänsklig:
- Evig lag hänvisar till det gudomliga förnuftet, som bara Gud känner till. Det är Guds plan för universum. Människan behöver denna plan, för utan den skulle hon helt sakna vägledning.
- Naturlag är "deltagande" i den eviga lagen av rationella mänskliga varelser och upptäcks av förnuftet
- Gudomlig lag uppenbaras i skrifterna och är Guds positiva lag för mänskligheten
- Mänsklig lag stöds av förnuft och stiftas för det gemensamma bästa.
Naturrätten bygger på "första principer":
... detta är lagens första bud, att gott ska göras och främjas, och ondska ska undvikas. Alla andra föreskrifter i naturlagen är baserade på detta ...
Önskemålen att leva och fortplanta sig räknas av Aquinas till de grundläggande (naturliga) mänskliga värden som alla andra mänskliga värden bygger på.
Skolan i Salamanca
Francisco de Vitoria var kanske den första som utvecklade en teori om ius gentium (folkens rättigheter), och är därmed en viktig figur i övergången till modernitet. Han extrapolerade sina idéer om legitim suverän makt till internationella angelägenheter, och drog slutsatsen att sådana angelägenheter borde bestämmas av former som respekterar allas rättigheter och att världens gemensamma bästa bör ha företräde framför någon enskild stats bästa. Detta innebar att relationer mellan stater borde övergå från att vara berättigade med våld till att berättigas av lag och rättvisa. Vissa forskare har rubbat standardredovisningen av ursprunget till internationell rätt, som betonar den avgörande texten De iure belli ac pacis av Hugo Grotius , och argumenterat för Vitoria och, senare, Suárez betydelse som föregångare och, potentiellt, grundare av området. Andra, som Koskenniemi, har hävdat att ingen av dessa humanistiska och skolastiska tänkare kan förstås ha grundat internationell rätt i modern mening, istället placera dess ursprung i perioden efter 1870.
Francisco Suárez , betraktad som en av de största skolastiker efter Aquino, delade upp begreppet ius gentium . Genom att arbeta med redan välformade kategorier skilde han noggrant ius inter gentes från ius intra gentes . Ius inter gentes (som motsvarar modern internationell rätt) var något gemensamt för de flesta länder, även om det inte nödvändigtvis var universellt eftersom det var positiv rätt, inte naturlag. Å andra sidan ius intra gentes , eller civil lag, specifik för varje nation.
Lon Fuller
Efter att ha skrivit efter andra världskriget försvarade Lon L. Fuller en sekulär och processuell form av naturlag. Han betonade att (natur)lagen måste uppfylla vissa formkrav (som att vara opartisk och allmänt känd). I den mån ett institutionellt system för social kontroll inte uppfyller dessa krav, hävdade Fuller, är vi mindre benägna att erkänna det som ett rättssystem, eller att ge det vår respekt. Lagen måste alltså ha en moral som går utöver de samhälleliga regler som lagar stiftas under.
John Finnis
Sofistikerade positivistiska och naturrättsteorier liknar ibland varandra och kan ha vissa punkter gemensamt. Att identifiera en viss teoretiker som positivist eller naturrättsteoretiker involverar ibland frågor om betoning och grad, och de särskilda influenserna på teoretikerns arbete. Naturrättsteoretiker från det avlägset förflutna, som Aquinas och John Locke gjorde ingen skillnad mellan analytisk och normativ rättsvetenskap, medan moderna naturrättsteoretiker, som John Finnis, som påstår sig vara positivister, fortfarande hävdar att lagen är moralisk till sin natur. I sin bok Natural Law and Natural Rights (1980, 2011) ger John Finnis en omformulering av naturrättsdoktrinen.
Analytisk rättsvetenskap
Analytisk, eller "klargörande", rättsvetenskap innebär att inta en neutral ståndpunkt och använda ett beskrivande språk när man hänvisar till olika aspekter av rättssystem. Detta var en filosofisk utveckling som förkastade naturrättens sammansmältning av vad lag är och vad det borde vara. David Hume hävdade, i A Treatise of Human Nature , att människor alltid glider från att beskriva vad världen är till att hävda att vi därför borde följa en viss handling. Men som en fråga om ren logik kan man inte dra slutsatsen att vi borde göra något bara för att något är fallet. Så att analysera och klargöra hur världen är måste behandlas som en strikt separat fråga från normativa och utvärderande frågor om vad som bör göras.
De viktigaste frågorna inom analytisk rättsvetenskap är: "Vad är lagar?"; "Vad är lagen ?"; "Vad är förhållandet mellan juridik och makt/sociologi?"; och "Vad är förhållandet mellan lag och moral?" Rättspositivismen är den dominerande teorin, även om det finns ett växande antal kritiker som erbjuder sina egna tolkningar.
Historisk skola
Historisk rättspraxis kom till framträdande plats under debatten om den föreslagna kodifieringen av tysk lag . I sin bok On the Vocation of Our Age for Legislation and Jurisprudence hävdade Friedrich Carl von Savigny att Tyskland inte hade ett juridiskt språk som skulle stödja kodifiering eftersom det tyska folkets traditioner, seder och övertygelser inte inkluderade en tro på en koda. Historiker tror att lagen har sitt ursprung i samhället.
Sociologisk rättsvetenskap
Ett försök att systematiskt informera rättsvetenskap från sociologiska insikter utvecklades från början av 1900-talet, när sociologin började etablera sig som en distinkt samhällsvetenskap , särskilt i USA och på kontinentala Europa . I Tyskland, Österrike och Frankrike uppmuntrade teoretikernas arbete (t.ex. Ernst Fuchs, Hermann Kantorowicz , Eugen Ehrlich och Francois Geny ) användningen av sociologiska insikter i utvecklingen av juridisk och juridisk teori. Det mest internationellt inflytelserika förespråkandet för en "sociologisk jurisprudens" inträffade i USA, där Roscoe Pound , under många år dekanus vid Harvard Law School, under första hälften av 1900-talet använde denna term för att karakterisera sin rättsfilosofi . I USA följde många senare författare Pounds ledning eller utvecklade distinkta synsätt på sociologisk rättsvetenskap. I Australien Julius Stone starkt Pounds idéer. På 1930-talet uppstod en betydande splittring mellan de sociologiska jurister och de amerikanska rättsrealisterna. Under andra hälften av 1900-talet minskade den sociologiska rättsvetenskapen som en utpräglad rörelse i takt med att rättsvetenskapen kom starkare under inflytande av den analytiska rättsfilosofin; men med ökande kritik av dominerande inriktningar av rättsfilosofin i engelsktalande länder under det nuvarande århundradet, har det väckt förnyat intresse. Dess samtida fokus ligger i allt högre grad på att tillhandahålla teoretiska resurser för jurister för att hjälpa deras förståelse av nya typer av reglering (till exempel de olika typerna av utvecklande transnationell lag) och de allt viktigare kopplingarna mellan lag och kultur, särskilt i mångkulturella västerländska samhällen.
Rättspositivism
Rättspositivism är uppfattningen att lagens innehåll är beroende av sociala fakta och att ett rättssystems existens inte begränsas av moral. Inom rättspositivismen är teoretiker överens om att lagens innehåll är en produkt av sociala fakta, men teoretiker är inte överens om huruvida lagens giltighet kan förklaras genom att införliva moraliska värderingar. Rättspositivister som argumenterar mot införlivandet av moraliska värderingar för att förklara lagens giltighet betecknas som exklusiva (eller hårda) rättspositivister. Joseph Raz rättspositivism är ett exempel på exklusiv rättspositivism. Rättspositivister som hävdar att lagens giltighet kan förklaras genom att införliva moraliska värderingar betecknas som inkluderande (eller mjuka) rättspositivister. De rättspositivistiska teorierna av H. L. A. Hart och Jules Coleman är exempel på inkluderande rättspositivism.
Thomas Hobbes
Hobbes var en samhällskontraktör och trodde att lagen hade människors tysta samtycke. Han trodde att samhället bildades från ett naturtillstånd för att skydda människor från det krigstillstånd som annars skulle existera. I Leviathan hävdar Hobbes att utan ett ordnat samhälle skulle livet vara "ensamt, fattigt, otäckt, brutalt och kort". Det brukar sägas att Hobbes syn på den mänskliga naturen påverkades av hans tid. Det engelska inbördeskriget och den cromwellska diktaturen hade ägt rum; och när han reagerade på det ansåg Hobbes att en monarks absoluta auktoritet, vars undersåtar lydde lagen, var grunden för ett civiliserat samhälle.
Bentham och Austin
John Austin och Jeremy Bentham var tidiga rättspositivister som försökte ge en beskrivande redogörelse för lagen som beskriver lagen som den är. Austin förklarade det beskrivande fokuset för rättspositivism genom att säga: "Lagarnas existens är en sak, dess förtjänster och nackdelar en annan. Oavsett om den är eller inte är en undersökning; om den överensstämmer med en antagen standard eller inte är en annan förfrågan." För Austin och Bentham styrs ett samhälle av en suverän som har de facto auktoritet. Genom suveränens auktoritet kommer lagar, som för Austin och Bentham är kommandon som backas upp av sanktioner för bristande efterlevnad. Tillsammans med Hume var Bentham en tidig och övertygad anhängare av det utilitaristiska konceptet och var en ivrig fängelsereformator, förespråkare för demokrati och fast ateist . Benthams åsikter om lag och rättsvetenskap populariserades av hans student John Austin . Austin var den första ordföranden i juridik vid det nya universitetet i London , från 1829. Austins utilitaristiska svar på "vad är lag?" var att lag är "befallningar, uppbackade av hot om sanktioner, från en suverän, till vilken människor har en vana att lyda". H. L. A. Hart kritiserade Austin och Benthams tidiga rättspositivism eftersom kommandoteorin misslyckades med att redogöra för individens efterlevnad av lagen.
Hans Kelsen
Hans Kelsen anses vara en av 1900-talets framstående jurister och har varit mycket inflytelserik i Europa och Latinamerika, om än mindre i common law- länder. Hans Pure Theory of Law beskriver juridik som "bindande normer", samtidigt som han vägrar att utvärdera dessa normer. Det vill säga att "rättsvetenskap" ska skiljas från "rättspolitik". Centralt i den rena rättsteorin är föreställningen om en "grundnorm" ( Grundnorm )' - en hypotetisk norm, förutsatt av juristen, från vilken alla "lägre" normer i hierarkin av ett rättssystem , som börjar med konstitutionell rätt , avses härleda sin auktoritet eller i vilken utsträckning de är bindande. Kelsen hävdar att i vilken utsträckning rättsnormer är bindande, deras specifikt "rättsliga" karaktär, kan förstås utan att det i slutändan kan spåras till någon övermänsklig källa såsom Gud, personifierad natur eller - av stor betydelse i hans tid - en personifierad stat eller nation .
H.L.A. Hart
I den engelsktalande världen var den mest inflytelserika rättspositivisten under 1900-talet H. L. A. Hart , professor i rättsvetenskap vid Oxford University . Hart hävdade att lagen borde förstås som ett system av sociala regler. I The Concept of Law avvisade Hart Kelsens åsikter om att sanktioner var väsentliga för lagen och att ett normativt socialt fenomen, liksom juridik, inte kan grundas i icke-normativa sociala fakta.
Hart hävdade att lag är fackets primära regler och sekundära regler. Primära regler kräver att individer agerar eller inte agerar på vissa sätt och skapar plikter för de styrda att lyda. Sekundära regler är regler som ger behörighet att skapa nya primära regler eller modifiera befintliga. Sekundära regler är indelade i regler för bedömning (hur man löser juridiska tvister), regler för förändring (hur lagar ändras) och regeln om erkännande (hur lagar identifieras som giltiga). Giltigheten av ett rättssystem kommer från "regeln om erkännande", som är en sedvanlig praxis för tjänstemän (särskilt advokater och domare) som identifierar vissa handlingar och beslut som rättskällor. 1981 skrev Neil MacCormick en central bok om Hart (andra upplagan publicerad 2008), som ytterligare förfinade och erbjöd en del viktig kritik som fick MacCormick att utveckla sin egen teori (det bästa exemplet på detta är hans Institutions of Law, 2007 ) . Andra viktiga kritiker inkluderar Ronald Dworkin , John Finnis och Joseph Raz .
De senaste åren har debatterna om juridikens natur blivit allt mer finkorniga. En viktig debatt är inom rättspositivismen. En skola kallas ibland "exklusiv rättspositivism" och förknippas med uppfattningen att en norms rättsliga giltighet aldrig kan bero på dess moraliska korrekthet. En andra skola kallas "inklusive rättspositivism", en stor förespråkare för vilken är Wil Waluchow, och förknippas med uppfattningen att moraliska överväganden kan , men inte nödvändigtvis, avgör en norms rättsliga giltighet.
Joseph Raz
Joseph Raz teori om rättspositivism argumenterar mot införlivandet av moraliska värderingar för att förklara lagens giltighet. I Raz bok från 1979 The Authority of Law kritiserade han vad han kallade den "svaga sociala tesen" för att förklara juridik. Han formulerar den svaga sociala tesen som "(a) Ibland vänder identifieringen av vissa lagar på moraliska argument, men också med, (b) I alla rättssystem vänder identifieringen av någon lag på moraliska argument." Raz hävdar att lagens auktoritet är identifierbar rent genom sociala källor, utan hänvisning till moraliska resonemang. Detta synsätt kallar han för "källornas avhandling". Raz föreslår att varje kategorisering av regler utöver deras roll som auktoritet är bättre överlåten till sociologi än till rättsvetenskap. Vissa filosofer brukade hävda att positivism var teorin som ansåg att det inte fanns "ingen nödvändig koppling" mellan lag och moral; men inflytelserika samtida positivister – inklusive Joseph Raz, John Gardner och Leslie Green – avvisar den uppfattningen. Raz hävdar att det är en nödvändig sanning att det finns laster som ett rättssystem omöjligt kan ha (det kan till exempel inte begå våldtäkt eller mord).
Juridisk realism
Rättsrealism är uppfattningen att en rättsteori ska vara beskrivande och redogöra för skälen till att domare avgör mål som de gör. Rättsrealismen hade viss samhörighet med rättssociologin och sociologisk rättsvetenskap. Den väsentliga grundsatsen för juridisk realism är att all lag är gjord av människor och därför bör ta hänsyn till skäl förutom juridiska regler som ledde till ett rättsligt beslut.
Det finns två separata skolor för juridisk realism: amerikansk rättsrealism och skandinavisk rättsrealism. Amerikansk rättsrealism växte fram ur Oliver Wendell Holmes skrifter . I början av Holmes The Common Law hävdar han att "lagens liv har inte varit logik: det har varit erfarenhet". Denna uppfattning var en reaktion på juridisk formalism som var populär den tiden på grund av Christopher Columbus Langdell . Holmes skrifter om rättsvetenskap lade också grunden för den prediktiva rättsteorin. I sin artikel "The Path of the Law" hävdar Holmes att "objektet för [juridiska] studier ... är förutsägelse, förutsägelsen av förekomsten av den offentliga kraften genom domstolarnas hjälpmedel."
För de amerikanska rättsrealisterna i början av 1900-talet försökte rättsrealismen beskriva hur domare avgör ärenden. För juridiska realister som Jerome Frank börjar domare med fakta som ligger framför dem och går sedan över till juridiska principer. Innan rättsrealismen vände teorier om rättsvetenskap på denna metod där domare ansågs börja med juridiska principer och sedan titta på fakta.
Det har blivit vanligt idag att identifiera justitieminister Oliver Wendell Holmes Jr., som den främsta föregångaren till amerikansk rättsrealism (andra influenser inkluderar Roscoe Pound , Karl Llewellyn och justitieminister Benjamin Cardozo ). Karl Llewellyn, en annan grundare av den amerikanska legala realism-rörelsen, trodde på samma sätt att lagen är lite mer än kitt i händerna på domare som kan forma utgången av mål baserat på deras personliga värderingar eller politiska val.
Den skandinaviska skolan för rättsrealism hävdade att juridik kan förklaras genom de empiriska metoder som används av samhällsvetare. Framstående skandinaviska rättsrealister är Alf Ross , Axel Hägerström och Karl Olivecrona . Skandinaviska rättsrealister tog också en naturalistisk syn på juridik.
Trots dess nedgång i popularitet, fortsätter juridisk realism att påverka ett brett spektrum av rättsvetenskapliga skolor idag, inklusive kritiska juridiska studier , feministisk juridisk teori , kritisk rasteori , rättssociologi och juridik och ekonomi .
Kritiska juridiska studier
Kritiska juridiska studier är en ny teori om rättsvetenskap som har utvecklats sedan 1970-talet. Teorin kan generellt spåras till amerikansk rättsrealism och anses vara "den första rörelsen inom juridisk teori och rättsvetenskap i USA som har förespråkat en engagerad vänsterpolitisk hållning och perspektiv". Den menar att lagen i hög grad är motsägelsefull och bäst kan analyseras som ett uttryck för de politiska målen för en dominerande social grupp.
Kritisk rationalism
Karl Popper startade teorin om kritisk rationalism . Enligt Reinhold Zippelius sker många framsteg inom juridik och rättsvetenskap genom operationer av kritisk rationalism. Han skriver, "daß die Suche nach dem Begriff des Rechts, nach seinen Bezügen zur Wirklichkeit und nach der Gerechtigkeit experimentierend voranschreitet, indem wir Problemlösungen versuchsweise entwerfen, überprüfen und verbessern" (att vi empiriskt söker efter lösningar på problem som harmoniserar rättvist med verkligheten genom att projektera, testa och förbättra lösningarna).
Juridisk tolkning
Den amerikanske rättsfilosofen Ronald Dworkins rättsteori angriper rättspositivister som skiljer lagens innehåll från moral. I sin bok Law's Empire hävdade Dworkin att lag är ett "tolkande" begrepp som kräver att advokater hittar den bäst passande och mest rättvisa lösningen på en juridisk tvist, med tanke på deras konstitutionella traditioner. Enligt honom bygger juridiken inte helt på sociala fakta, utan innefattar den bästa moraliska motiveringen för de institutionella fakta och praxis som utgör ett samhälles rättstradition. Det följer av Dworkins uppfattning att man inte kan veta om ett samhälle har ett rättssystem i kraft, eller vad någon av dess lagar är, förrän man känner till några sanningar om de moraliska berättigandena av det samhällets sociala och politiska praxis. Det överensstämmer med Dworkins åsikt – i motsats till rättspositivisters eller rättsrealisters åsikter – att ingen i ett samhälle får veta vad dess lagar är, eftersom ingen kanske känner till den bästa moraliska motiveringen för dess praktiker.
Tolkning, enligt Dworkins "integrity theory of law", har två dimensioner. För att räknas som en tolkning måste läsningen av en text uppfylla kriteriet "passform". Av de tolkningar som passar, menar Dworkin att den korrekta tolkningen är den som skildrar samhällets praxis i deras bästa ljus, eller gör dem "det bästa som de kan vara". Men många skribenter har tvivlat på om det finns en enda bästa moraliska motivering för de komplexa praktikerna i ett givet samhälle, och andra har tvivlat på om det, även om det finns det, borde räknas som en del av lagen i det samfundet.
Terapeutisk juridik
Konsekvenser av att rättsregler eller rättsliga förfaranden fungerar – eller av beteenden hos juridiska aktörer (som advokater och domare) – kan vara antingen fördelaktiga (terapeutiska) eller skadliga (antiterapeutiska) för människor. Terapeutisk jurisprudens ("TJ") studerar juridik som en social kraft (eller agent) och använder samhällsvetenskapliga metoder och data för att studera i vilken utsträckning en rättsregel eller praxis påverkar det psykologiska välbefinnandet hos de människor som den påverkar.
Normativ rättspraxis
Förutom frågan "Vad är juridik?", handlar rättsfilosofin också om normativa eller "utvärderande" rättsteorier. Vad är målet eller syftet med lagen? Vilka moraliska eller politiska teorier utgör en grund för lagen? Vad är lagens egentliga funktion? Vilka typer av handlingar bör bestraffas , och vilka slags straff bör tillåtas? Vad är rättvisa? Vilka rättigheter har vi? Finns det en skyldighet att följa lagen? Vilket värde har rättsstatsprincipen? Några av de olika skolorna och ledande tänkarna diskuteras nedan.
Dygdsjuridik
Aretaiska moralteorier, såsom samtida dygdetik , betonar karaktärens roll i moral. Dygdjurisprudens är uppfattningen att lagarna ska främja utvecklingen av dygdig karaktär hos medborgarna. Historiskt har detta tillvägagångssätt främst förknippats med Aristoteles eller Thomas av Aquino. Samtida dygdjuridik är inspirerad av filosofiskt arbete om dygdetik.
Deontologi
Deontologi är "teorin om plikt eller moralisk skyldighet". Filosofen Immanuel Kant formulerade en inflytelserik deontologisk rättsteori. Han menade att varje regel vi följer måste kunna tillämpas universellt, dvs vi måste vara villiga att alla följer den regeln. Ett samtida deontologiskt synsätt finns i rättsfilosofen Ronald Dworkins verk.
Utilitarism
Utilitarism är uppfattningen att lagarna bör utformas så att de ger de bästa konsekvenserna för det största antalet människor. Historiskt sett har utilitaristiskt tänkande om juridik förknippats med filosofen Jeremy Bentham. John Stuart Mill var en elev till Benthams och var facklabäraren för utilitaristisk filosofi under det sena artonhundratalet. I samtida juridisk teori förespråkas det utilitaristiska tillvägagångssättet ofta av forskare som arbetar inom juridik och ekonomisk tradition.
John Rawls
John Rawls var en amerikansk filosof; en professor i politisk filosofi vid Harvard University ; och författare till A Theory of Justice (1971), Political Liberalism , Justice as Fairness: A Restatement och The Law of Peoples . Han anses allmänt vara en av 1900-talets viktigaste engelskspråkiga politiska filosofer. Hans teori om rättvisa använder en metod som kallas "ursprunglig position" för att fråga oss vilka rättviseprinciper vi skulle välja för att reglera vårt samhälles grundläggande institutioner om vi låg bakom en "slöja av okunnighet". Föreställ dig att vi inte vet vilka vi är – vår ras, kön, rikedom, status, klass eller något utmärkande drag – så att vi inte skulle vara partiska till vår egen fördel. Rawls argumenterade utifrån denna "ursprungliga position" att vi skulle välja exakt samma politiska friheter för alla, som yttrandefrihet, rösträtt och så vidare. Dessutom skulle vi välja ett system där det bara finns ojämlikhet eftersom det ger incitament nog för det ekonomiska välståndet för hela samhället, särskilt de fattigaste. Detta är Rawls berömda "skillnadsprincip". Rättvisa är rättvisa, i den meningen att rättvisan i den ursprungliga valpositionen garanterar rättvisan hos de principer som valts i den positionen.
Det finns många andra normativa synsätt på rättsfilosofin, inklusive kritiska juridiska studier och libertarianska rättsteorier .
Se även
- Analytisk rättspraxis
- Artificiell intelligens och juridik
- Brocard (lag)
- Cautelarisk rättspraxis
- Jämförande rätt
- Konstitution
- Författningsrätt
- Konstitutionalism
- Konstitutionell ekonomi
- Kritiska juridiska studier
- Kritisk rasteori
- Kritisk rationalism
- Omöjligt resonemang
- Gudomlig lag
- Feministisk rättspraxis
- Feministisk rättsteori
- Fiqh
- Internationell rättsteori
- Rättslig aktivism
- Rättvisa
- Juridik och ekonomi
- Juridik och litteratur
- Juridisk formalism
- Rättshistoria
- Formalism
- Juridisk pluralism
- Rättspositivism
- Juridisk realism
- Rättsvetenskap
- Libertarianska teorier om rätt
- Levande konstitution
- Originalism
- Naturlag
- Ny juridisk realism
- Politisk rättspraxis
- Postmodernistisk rättsvetenskap
- Publius Juventius Celsus
- Rättsfilosofi
- Rättssäkerhet
- Styr enligt högre lag
- Sociologisk rättsvetenskap
- Rättssociologi
- Strikt tolkning
- Dygdsjuridik
Anteckningar
- Hastings International and Comparative Law Review 2008, vol. 31, s. 295–36.
Vidare läsning
- Austin, John (1831). Provinsen för rättsvetenskap fastställd .
- Cotterrell, R. (1995). Law's Community: Legal Theory in Sociological Perspective . Oxford: Oxford University Press .
- Cotterrell, R. (2003). The Politics of Jurisprudence: A Critical Introduction to Legal Philosophy , 2nd ed. Oxford: Oxford University Press .
- Cotterrell, R. (2018). Sociologisk rättsvetenskap: Juristtänkande och social utredning . New York/London: Routledge .
- Freeman, MDA (2014). Lloyd's Introduction to Jurisprudence . 9:e uppl. London: Sweet and Maxwell.
- Hart, HLA (1994) [1961]. The Concept of Law (2:a (med efterskrift) uppl.). Oxford: Clarendon Press. ISBN 978-0-19-876122-8 .
- Hartzler, H. Richard (1976). Rättvisa, rättssystem och social struktur . Port Washington, NY: Kennikat Press.
- Engle, Eric (juli 2010). Lex Naturalis, Ius Naturalis: Lag som positivt resonemang och naturlig rationalitet . Erik Engle. ISBN 978-0-9807318-4-2 .
- Hutchinson, Allan C., red. (1989). Kritiska juridiska studier . Totowa, NJ: Rowman & Littlefield.
- Kempin Jr., Frederick G. (1963). Rättshistoria: Lag och social förändring . Englewood Cliffs, NJ: Prentice-Hall.
- Llewellyn, Karl N. (1986). Karl N. Llewellyn om juridisk realism . Birmingham, AL: Legal Classics Library. (Innehåller en genomträngande klassiker "The Bramble Bush" om lagens natur).
- Murphy, Cornelius F. (1977). Introduktion till juridik, juridisk process och process . St. Paul, MN: West Publishing.
- Rawls, John (1999). A Theory of Justice , reviderad utg. Cambridge: Harvard University Press . (Rättvisefilosofisk behandling).
- Wacks, Raymond (2009). Understanding Jurisprudence: An Introduction to Legal Theory Oxford University Press .
- Washington, Ellis (2002). The Oseparability of Law and Moral: Essays on Law, Race, Politics and Religion University Press of America .
- Washington, Ellis (2013). Den progressiva revolutionen, 2007–08 Writings-Vol. 1; 2009 Writings-Vol. 2, Liberal Fascism through the Ages University Press of America .
- Zinn, Howard (1990). Declarations of Independence: Cross-examining American Ideology. New York: Harper Collins Publishers .
- Zippelius, Reinhold (2011). Rechtsphilosophie , 6:e uppl. München: CH Beck . ISBN 978-3-406-61191-9
- Zippelius, Reinhold (2012). Das Wesen des Rechts (The Concept of Law), en introduktion till Legal Theory, 6:e upplagan, Stuttgart: W. Kohlhammer . ISBN 978-3-17-022355-4
- Zippelius, Reinhold (2008). Introduktion till tyska juridiska metoder (Juristische Methodenlehre), översatt från den tionde tyska upplagan av Kirk W. Junker, P. Matthew Roy. Durham: Carolina Academic Press .
- Heinze, Eric , The Concept of Injustice (Routledge, 2013)
- Pillai, PSA (2016). Jurisprudence and Legal Theory , 3:e upplagan, omtryckt 2016: Eastern Book Company. ISBN 978-93-5145-326-0
externa länkar
- John Witte Jr.: A Brief Biography of Dooyeweerd, baserat på Hendrik van Eikema Hommes , Inleiding tot de Wijsbegeerte van Herman Dooyeweerd ( Haag , 1982; s. 1–4, 132). Redeemer University College
- LII Lag om ... Rättsvetenskap .
- [2] Lircocervo.it "L'Ircocervo. Rivista elettronica italiana di metodologia giuridica, teoria generale del diritto e dottrina dello stato"
- The Case of the Speluncean Explorers: Nine New Opinions , av Peter Suber (Routledge, 1998.) Lon Fullers klassiker inom juridik som aktualiserades 50 år senare.
- Romerska rättsbiblioteket, inkl. Responsa prudentium av professor Yves Lassard och Alexandr Koptev.
- Evgeny Pashukanis - Allmän teori om lag och marxism .
- Internet Encyclopedia: Law Philosophy .
- The Opticon: Onlineförråd av material som täcker spektrum av amerikansk rättsvetenskap .
- Stiftelsen för lag, rättvisa och samhälle
- Bibliografi om rättsfilosofi. Peace Palace Library
- Norwegian Association for Legal Philosophy Arkiverad 9 februari 2010 på Wayback Machine
| Nationalbibliotek | |
|---|---|
| Övrig | |
