kinesisk lag

För gällande rättssystem i Kina, se Taiwans lag och Folkrepubliken Kinas lag .

Rättssal i Folkrepubliken Kina

Kinesisk lag är en av de äldsta rättstraditionerna i världen. Kärnan i modern kinesisk lag är baserad på civilrätt i germansk stil , socialistisk lag och traditionella kinesiska synsätt .

Under större delen av Kinas historia har dess rättssystem varit baserat på den konfucianska filosofin om social kontroll genom moralisk utbildning, såväl som den legalistiska betoningen på kodifierad lag och straffrättslig sanktion . Efter Xinhai-revolutionen antog republiken Kina en i hög grad västerländsk laglig kod i civilrättstraditionen ( särskilt tysk- och schweizisk-baserad) . Inrättandet av Folkrepubliken Kina 1949 förde med sig ett mer sovjetiskt influerat system av socialistisk lag . Men tidigare traditioner från kinesisk historia har behållit sitt inflytande.

kinesisk rättstradition

Huvudartikel: Traditionell kinesisk lag

Ordet för lag på klassisk kinesiska var fǎ (法). Det kinesiska tecknet för fǎ betecknar en betydelse av "rättvis", "rak" och "rättvis", härledd från dess vattenradikal ( 氵 ). Det bär också känslan av "standard, mätning och modell". Derk Bodde och Clarence Morris ansåg att begreppet fǎ hade en association med yì (義: "social rättighet"). Yan Fu , i sin kinesiska översättning av Montesquieus De l'esprit des lois publicerad 1913, varnade sina läsare för skillnaden mellan den kinesiska fǎ och västerländsk lag: "Ordet 'lag' i västerländska språk har fyra olika tolkningar på kinesiska som i lǐ (理: "ordning"), lǐ (禮: "riter", "decorum"), fǎ (法: "mänskliga lagar") och zhì (制: "kontroll").

En term som föregick fǎ var xíng (刑), som ursprungligen antagligen syftade på halshuggning . Xíng utvecklades senare till att vara en allmän term för lagar som relaterade till straffrättsligt straff. Den tidiga historien Shang Shu registrerade de tidigaste formerna av de "fem straffen": tatuering , vanställdhet , kastrering , stympning och död . När väl skriven lag kom till, utvidgades innebörden av xíng till att omfatta inte bara straff utan även alla statliga förbud vars överträdelse skulle resultera i straff. I modern tid betecknar xíng straffrätt eller straffrätt . Ett exempel på den klassiska användningen av xíng är Xíng Bù (刑部, lit. "Department of Punishment") för den juridiska eller rättvisa avdelningen i det kejserliga Kina.

De två stora kinesiska filosofiska skolorna som diskuteras nedan, konfucianism och legalism, påverkade starkt idén om lag i Kina. Kortfattat, under konfucianismen borde staten leda folket med dygd och på så sätt skapa en känsla av skam som kommer att förhindra dåligt beteende. Enligt Legalism ska lag vara offentligt förkunnade uppförandenormer som stöds av statligt tvång. Spänningen mellan dessa två system är att konfucianismen förlitar sig på tradition för att göra ledaren till överhuvud för hela Kina, medan Legalism gör standardlagar som även kejsaren bör vara bunden av. Den gemensamma faktorn är att båda i olika grad stöder en paternalistisk uppfattning om staten, som vet bättre än sina medborgare och stiftar lagar för att skydda dem. Detta koncept bestod under hela den kejserliga perioden, in i den republikanska perioden, och kan fortfarande ses agera idag.

Till skillnad från många andra stora civilisationer där skrivna lagar hölls i ära och ofta tillskrevs gudomligt ursprung, sågs lagen i tidiga Kina i rent sekulära termer , och dess första framträdande möttes med fientlighet av konfucianska tänkare som ett tecken på en allvarlig moralisk nedgång, en kränkning av mänsklig moral, och till och med en störning av den totala kosmiska ordningen. Historiskt sett har folkets medvetenhet och acceptans av etiska normer formats mycket mer av det genomgripande inflytandet av sedvänjor och bruk av egendom och genom att inskärpa moraliska föreskrifter än av något formellt antaget lagsystem. Tidiga kejsare omfamnade dock det legalistiska idealet som ett sätt att utöva kontroll över sitt stora och växande territorium och befolkning. Denna process integrerades med traditionell kinesisk övertygelse i den kosmiska ordningen, och höll att korrekt beteende var ett beteende som överensstämmer med de lämpliga svaren som ställts in av fǎ . Xíng anger de potentiella kostnaderna för individen att överskrida dem och utdömer straff för dessa åtgärder.

Kejsartiden kännetecknades främst av begreppet lag som tjänande staten, ett sätt att utöva kontroll över medborgarna. Under den sena Qing-dynastin gjordes försök att reformera lagkoderna främst genom att importera tyska koder med små modifieringar. Denna ansträngning fortsatte och förstärktes under den republikanska perioden vilket resulterade i den provisoriska konstitutionen från 1912 som inkluderade idén om jämlikhet enligt lagen, rättigheter för kvinnor och bredare rättigheter för medborgare gentemot regeringen. Början av den kommunistiska perioden rullade till en början tillbaka utvecklingen av individuella rättigheter med det primära begreppet lag som återgick till det som ett verktyg för staten. Efter att kulturrevolutionen ödelade raden av intellektuella och jurister tog det fram till 1982 innan idén om individuella rättigheter återuppstod som ett betydande inflytande på kinesisk lag.

Den nuvarande konstitutionen, skapad 1982, säger i artikel V att ingen organisation eller individ står över lagen och i artikel III gör folkkongresserna och statsförvaltningen ansvariga inför folket, vilket banar väg för senare ansträngningar för att tillåta upprätthållande av individuella rättigheter. Antagandet av lagen om administrativa tvister från 1987 skapade rättslig prövning för individer från godtyckliga statliga åtgärder, en väg som tidigare inte var tillgänglig. Trots den djupt rotade normen mot rättsliga förfaranden har rättstvister i kinesiska domstolar ökat dramatiskt, särskilt under de senaste åren. Domstolarnas fortsatta svaghet till följd av deras beroende av den lokala regeringen för ekonomiskt stöd och verkställighet undergräver effektiviteten av dessa rättsmedel, men detta har också börjat förändras med Kinas initiativ för att öka den juridiska utbildningen och professionalismen hos rättsväsendet.

En väg för individuell vädjan från statliga åtgärder som fortsätter att vara viktig är seden att xìnfǎng 信访 (eller shàngfǎng 上访) eller framställningar från medborgare till enskilda tjänstemän för förändring. Den fortsatta breda användningen av xìnfǎng återspeglar det faktum att många tjänstemän fortfarande kan undvika juridiska sanktioner och det underliggande undvikandet av rättssystemet, såväl som tjänstemännens personliga förmåga att personligen ingripa för att ändra orättvisa resultat. Nyligen xìnfǎng institutionaliserats till viss del med den centrala regeringens mandat att varje förvaltningsnivå ska inrätta ett xìnfǎng- kontor för att hantera framställningar och rapportera dem upp till höga nivåer. Denna lösning genom att utöva personlig makt går helt klart emot idén om rättsstatsprincipen, och värre, vissa forskare har noterat att xìnfǎng idag fungerar mer som ett informationsinsamlingssystem för regeringen än en effektiv granskningsmekanism.

Konfucianism och legalism

Konfucianism och legalism är två stora klassiska juridiska teorier eller filosofier som utvecklades under vår- och höstperioden och perioden med krigande stater, en tid som såg den mest imponerande spridningen av nya idéer och filosofier i kinesisk historia. Även om båda teorierna kräver statlig hierarki, skiljer de sig drastiskt i sina syn på mänsklig potential och det föredragna sättet att uppnå politisk ordning. Ändå har båda teorierna påverkat och fortsätter att påverka utvecklingen av kulturella, sociala och juridiska normer i Kina.

Konfucianism

Grundpremissen för konfucianismen är idén att människor i grunden är goda. Med denna optimistiska syn på mänsklig potential förespråkar Konfucius för att styra genom li – traditionella seder, seder och normer – som tillåter människor att ha en känsla av skam och bli humana människor med god karaktär, snarare än genom statliga förordningar och strafflagar. Tanken är att människor ska internalisera de acceptabla normerna och bara vidta lämpliga åtgärder. Detta kommer inte bara att leda till en harmonisk social ordning, utan det kommer också att ge den ytterligare fördelen av att förbättra en individs inre karaktär och samhällets övergripande kvalitet. Däremot kräver kodifierade lagar extern efterlevnad, och människor kan följa lagarna utan att helt förstå orsaken till efterlevnaden. Som sådan kommer en social ordning som uppnås genom formella lagar inte med den extra fördelen av bättre medborgarskap. Det är dock värt att notera att inte ens Konfucius förespråkade avskaffandet av formella lagar. Snarare, enligt Konfucius, bör lagar användas minimalt och endast reserverade för dem som insisterar på att driva sina egenintressen utan att ta hänsyn till samhällets välmående.

Eftersom Konfucius förkastar den allmänna användningen av formella lagar för att uppnå social ordning, är det avgörande för Konfucius teori det villiga deltagandet av samhällets medborgare för att söka efter allmänt accepterade, samarbetslösningar. Förutom medborgarnas villiga deltagande måste det också finnas grunder eller grunder på vilka allmänt acceptabla lösningar kan komma fram till – begreppet li . Li uppfattas vanligen som en uppsättning kulturellt och socialt värderade normer som ger vägledning till korrekt beteende som i slutändan kommer att leda till ett harmoniskt samhälle. Dessa normer är inte fasta eller oföränderliga över tid utan snarare en återspegling av vad som accepteras vid en viss tidpunkt i ett visst sammanhang. När konflikter uppstår li tillämpas och tolkas för att ge ett rättvist resultat och återställa harmonin i samhället. Men i avsaknad av procedurskydd som ges av kodifierade lagar, är tolkningen av li föremål för missbruk.

Konfucius inser att människor i ett samhälle har olika intressen och ger härskaren ansvaret för att förena dessa intressen och upprätthålla social ordning. Detta görs inte genom diktatur utan genom att föregå med gott exempel. Därför behöver en härskare inte tvinga sitt folk att bete sig ordentligt. Istället behöver härskaren bara göra sig själv respektfull, och folket kommer att förmås och upplysas av hans överlägsna dygder att följa hans exempel – ett ideal känt som wúwéi . Ändå måste härskaren känna till och förstå li för att kunna skapa lösningar på konflikter och problem samhället står inför. Eftersom folket ska följa de moraliska normer och exempel som härskaren sätter, är det i stor utsträckning kvaliteten på härskaren som avgör kvaliteten på den politiska ordningen.

Formalism

I motsats till Konfucius' li -baserade teori, förespråkar Legalismen användningen av kodifierade lagar och hårda straff för att uppnå social ordning. Detta beror på legalisternas tro att alla människor föds onda och egenintresserade. Därför, om de lämnas ohämmade, skulle människor engagera sig i ett själviskt beteende som utan tvekan kommer att leda till social oro. För att bota denna defekt och tvinga människor att bete sig moraliskt är det enda sättet, trodde legalisterna, att offentligt utfärda tydligt skrivna lagar och utdöma hårda straff.

Genom att inse att härskares förmågor ofta är begränsade och att tillit till härskarens förmåga och omdöme ofta leder till negativa resultat, utformade legalisterna ett system där lagen styrs av staten, inte härskaren. Detta säkerställer att lagarna kommer att tillämpas opartiskt utan inblandning av personlig fördom från härskaren eller de som är ansvariga för att tillämpa lagarna. Det gör det också irrelevant om härskaren har överlägsna förmågor. Denna icke-handling som främjas av legalisterna är deras förståelse av begreppet wuwei , som skiljer sig från konfucians förståelse av samma begrepp.

Jämförelse

Trots en sådan förståelse har härskaren, liksom i konfucianismen, den yttersta myndigheten att bestämma vad lagen ska vara. Därför, precis som konfucianismen, är även legalism föremål för övergrepp. Faktum är att Qin-kejsaren genomförde strikta lagar och extremt hårda straff utan att ta hänsyn till förmildrande omständigheter även för obetydliga brott. Till exempel brändes böcker och människor med olika ideal begravdes levande. Medan Qin-kejsaren framgångsrikt ingjutit rädsla och respekt för lagen i sitt folks sinnen, ledde lagens hårdhet till hans snabba bortgång efter bara 14 år av att regera över Kina.

Sammanfattningsvis, även om både konfucianism och legalism utvecklades under en period av turbulens och båda var inriktade på återförenandet av landet, gick de två teorierna i motsatta riktningar med en förespråkare för och en emot användningen av formella lagar för att uppnå social ordning . Vad de två teorierna har gemensamt är deras eftergift av den yttersta auktoriteten till härskaren, som förblev över och bortom li eller lagen. Det är sant att ingen av teorierna är idealiska för att uppnå en social ordning. Ändå har båda teorierna haft en betydande inverkan på den kulturella och rättsliga utvecklingen i Kina, och deras inflytande är fortfarande synligt idag.

Det betydande inflytandet från den legalistiska traditionen i kinesisk lag har historiskt sett förbisetts. Även om den konfucianska ideologin tillhandahöll grunderna för innehållet i traditionell lag, konstruerade den legalistiska skolan den viktiga ramen för det traditionella rättssystemet. Han -dynastin behöll det grundläggande rättssystem som etablerades under Qin men modifierade några av de hårdare aspekterna i linje med den konfucianska filosofin om social kontroll.

Han-dynastin erkände formellt fyra rättskällor: lü (律: "kodifierade lagar"), ling (令: "kejsarens order"), ke (科: "stadgar som ärvts från tidigare dynastier") och bi (比: "prejudikat" "), bland vilka ling har den högsta bindningskraften över de andra tre. De flesta jurister var inte jurister utan generalister utbildade i filosofi och litteratur. Den lokala, klassiskt utbildade, konfucianska adeln spelade en avgörande roll som skiljedomare och hanterade alla utom de allvarligaste lokala tvister.

Så småningom skedde införlivandet av det väsentliga av konfucianistisk li i juridiska koder med denna konfucianska uppfattning som dominerade forntida kinesisk lag. Ch'ü drar slutsatsen att den gradvisa processen med konfucianisering av lagen var den viktigaste utvecklingen i Kinas rättssystem före moderniseringen på 1900-talet. Gränsen mellan att styra genom moraliskt inflytande och att styra genom straff var inte alltid tydligt avgränsad. Till exempel li upprätthållas med moraliskt inflytande och lagliga medel. Metamorfosen av li till lag berodde på dess utbredda och ovarierade acceptans av samhället.

Även om lagkodifieringen till stor del fullbordades av Tang-koden från CE 624, behölls de konfucianska grunderna för Tang-koden under århundradena, och faktiskt med vissa aspekter av den stärktes av de senare dynastierna. Den stora Ming-koden , som var en modell för Qing-koden, täckte alla delar av det sociala och politiska livet, särskilt familj och ritualer, men också utländska relationer och till och med jordelivets relationer med kosmos.

Den konfucianska föreställningen att moral och självdisciplin var viktigare än juridiska koder fick många historiker, som Max Weber, fram till mitten av 1900-talet att dra slutsatsen att lag inte var en viktig del av det kejserliga kinesiska samhället. Denna uppfattning har dock kommit under extrem kritik och är inte längre den konventionella visdomen bland sinologer, som har kommit fram till att det kejserliga Kina hade ett utarbetat system av både straffrätt och civilrätt som var jämförbart med allt som finns i Europa.

Under Qing-dynastin baserades straffrättsliga rättvisa på extremt detaljerade Great Qing Legal Code . En del av det traditionella kinesiska straffrättssystemet är föreställningen att strafflagen har ett moraliskt syfte, varav ett är att få den dömde att ångra sig och se felet i hans vägar. I det traditionella kinesiska rättssystemet kan en person inte dömas för ett brott om han inte har erkänt. Detta ledde ofta till användningen av tortyr för att få fram den nödvändiga bekännelsen. Dessa element påverkar fortfarande modern kinesisk syn på lag. Alla dödsfallsbrott anmäldes till huvudstaden och krävde personligt godkännande av kejsaren .

Det fanns ingen civillag skild från strafflagen , vilket ledde till den nu misskrediterade tron ​​att traditionell kinesisk lag inte hade någon civillag. Nyare studier har visat att det mesta av domarnas juridiska arbete var i civilrättsliga tvister, och att det fanns ett utarbetat civilrättssystem som använde strafflagen för att fastställa skadestånd .

Modernisering

Införandet och översättningen av västerländska rättstexter till kinesiska tros ha påbörjats under Lin Zexus överinseende 1839. Mer systematiskt införande av västerländsk rätt tillsammans med andra västerländska vetenskaper startade med inrättandet av Tongwen Guan 1862. De stora ansträngningarna inom översättning av västerländsk lag som fortsatte fram till 1920-talet förberedde byggstenarna för modern kinesisk rättsspråk och kinesisk lag. Juridisk översättning var mycket viktig från 1896 till 1936 under vilken period kineserna absorberade och kodifierade sin version av västerländska lagar. Dessa ansträngningar hjälptes av det japanska juridiska språket och den lag som utvecklades i Japan under Meiji-perioden, vilket till stor del involverade japansk översättning av europeiska kontinentala lagar.

Under den sena Qing-dynastin gjordes en samlad ansträngning för att upprätta juridiska koder baserade på europeiska modeller. På grund av den tyska segern i det fransk-preussiska kriget och på grund av att Japan användes som modell för politiska och juridiska reformer, var de lagkoder som antogs nära förebild efter Tysklands.

Attityderna till det traditionella kinesiska rättssystemet förändrades markant i slutet av 1900-talet. De flesta kineser och västerlänningar i början av 1900-talet betraktade det traditionella kinesiska rättssystemet som efterblivet och barbariskt. Omfattande forskning om Kinas traditionella rättssystem har dock gjort att attityder blivit mer gynnsamma i slutet av 20-talet och början av 2000-talet. Forskare från början och mitten av 1900-talet tenderade att jämföra det traditionella kinesiska rättssystemet med dåtida samtida system, och fann att det förra var efterblivet. Men nyare forskning jämförde det kinesiska rättssystemet från 1700-talet med europeiska system på 1700-talet, vilket resulterade i en mycket mer positiv syn på traditionell kinesisk lag.

Institutionen för straff ändrades till fa bu (法部: "Department of Law") i början av 1900-talets juridiska reformer.

republiken av Kina

Huvudartikel: Taiwans lag

Lagen i Republiken Kina (Taiwan) är huvudsakligen ett civilrättssystem. Den rättsliga strukturen är kodifierad i de sex lagarna : konstitutionen, civillagen, civilprocesslagen, strafflagen, straffprocesslagen och i förvaltningslagar.

Folkrepubliken Kina

Huvudartikel: Lagen i Folkrepubliken Kina

Efter den kommunistiska segern 1949 avskaffade den nyligen etablerade Folkrepubliken Kina (PRC) snabbt ROC:s lagar och försökte skapa ett system av socialistisk lag kopierat från Sovjetunionen . I och med den kinesisk-sovjetiska splittringen (1960-1989) och kulturrevolutionen (1966-1976) kom allt juridiskt arbete att misstänkas vara kontrarevolutionärt, och rättssystemet kollapsade totalt. Ett nytt rättvisebegrepp som kallas rättspopulism ( sifa dazhonghua ) etablerades. Istället för kravet på domare att följa strikta rättsliga förfaranden, främjade den materiell rättvisa och problemlösningsmekanismer. Denna juridiska tradition är baserad på en kulturell syn på icke-finaliteten i rättvisa såväl som på kommunistpartiets revolutionära praxis som förlitar sig på människors rättvisa.

Under det senaste århundradet har Kina haft flera konstitutioner . De första försöken att genomföra en konstitution i Kina inträffade under Qingdynastins sista decennium (1902-1912) . Olika kontrollerande grupper offentliggjorde därefter olika konstitutioner mellan den tiden och upprättandet av Kina 1949. Kina hade en provisorisk konstitution från starten fram till antagandet av sin första konstitution 1954. Denna ursprungliga konstitution baserades på Sovjetunionens konstitution . Den ignorerades dock inom kort och blev utan laglig kraft. Även om den föreskrev valet av National People's Congress (NPC) vart fjärde år som högsta statsmakt, följdes inte dessa riktlinjer. Kinas andra konstitution, som bygger på kulturrevolutionens ideologi, trädde i kraft 1975. Denna konstitution underkastade NPC det kinesiska kommunistpartiet (" KKP ") och tog bort tidigare konstitutionella skydd såsom jämlikhet under lagen och privata rättigheter. -egendomsskiftesrätt. Den ignorerades också omedelbart genom brott mot dess bestämmelser och bristande efterlevnad av riktlinjer angående NPC. Den tredje konstitutionen i Kina antogs 1978. Även om denna version flyttade bort från kulturrevolutionens ideologier, behöll den några rester av den. Det behöll också kommunistpartiets kontroll över statsstrukturen. Men reformister fick sedan makten, vilket ledde till att denna konstitution gick sönder när fokus flyttades till ekonomisk konstruktion och modernisering.

I och med starten av Deng Xiaoping -reformerna ( ca 1979 ) började idén att rekonstruera ett rättssystem för att begränsa missbruk av officiell auktoritet och utveckla en "rättsstat" för att ersätta styre med diktatur få genomslag. Nya lagar antogs och utländska investerare sökte förbättringar av äganderätten som inte hade varit ett inslag i den maoistiska regeringen, men det fanns intern konflikt i Kina om omfattningen av att införliva utländska rättsnormer i det kinesiska rättssystemet. Kinesiska reformatorer försökte skapa ett särskilt skiljedomsorgan, oberoende av det lokala rättssystemet, kallat China International Economic Trade and Arbitration Commission (CIETAC). 1982 Peng Zhen "Det är nödvändigt att dra nytta av nyttiga erfarenheter - uråldriga till moderna, kinesiska eller utländska - när vi studerar rättsvetenskapen... Vi studerar dem för att få det förflutna att tjäna nuet och främmande ting tjäna Kina." . Andra som var mer stöttande av reformer som Qiao Shi uppmanade fortfarande cauto mot att "bara kopiera i blindo" och Deng Xiaoping själv sa "vi måste vara uppmärksamma på att studera och absorbera utländsk erfarenhet... Vi kommer dock aldrig att lyckas om vi mekaniskt kopierar upplevelserna och modeller från andra länder".

1982 antog National People's Congress en ny statskonstitution som betonade rättsstatsprincipen enligt vilken även partiledare teoretiskt sett hålls ansvariga. Rättslig rekonstruktion skedde i styckevis. Vanligtvis skulle tillfälliga eller lokala bestämmelser fastställas; efter några års experimenterande skulle motstridiga regler och lagar standardiseras.

Den nuvarande konstitutionen för Kina, antagen 1982, återspeglar modellen för den första Kinas konstitution. Konstitutionen tillhandahåller ledarskap genom arbetarklassen, ledd i sin tur av kommunistpartiet. Denna grundlag innehåller också mer omfattande rättigheter än någon av de tidigare grundlagarna. Rättigheterna inkluderar likhet inför lagen, politiska rättigheter, religionsfrihet, personlig frihet, sociala och ekonomiska rättigheter, kulturella och pedagogiska rättigheter och familjerättigheter. Dessa rättigheter är dock kopplade till sociala skyldigheter. Arbetsuppgifterna inkluderar att skydda landets enhet, säkerhet, heder och intressen, följa lagar och social etik, betala skatt och tjänstgöra i militären. Varken de rättigheter eller skyldigheter som anges i grundlagen är uttömmande.

Konstitutionen föreskriver att NPC är det högsta organet för statens makt över en struktur av andras kongresser på olika nivåer. NPC har makt att:

• ändra konstitutionen med två tredjedelars majoritet
• utfärda lagstiftning
• välja och ta bort tjänstemän på högsta nivå
• fastställa budgeten
• kontrollera ekonomisk och social utvecklingsplanering

NPC inkluderar också en ständig kommitté som fungerar ungefär som NPC gör när NPC inte är i session. Även om den ständiga kommittén har haft vissa befogenheter sedan 1955, föreskrevs dess lagstiftande befogenheter från början i 1982 års konstitution. NPC sitter på den högsta nivån i hierarkin av statlig struktur i Kina. Denna nationella nivå följs i fallande ordning av provinsnivå (inklusive autonoma regioner och kommuner direkt under nationell nivå), prefekturnivå, länsnivå och township- och städnivå. Regeringsmedlemmar på de två lägre nivåerna väljs direkt, och de på de högre nivåerna väljs av de lägre nivåerna. Utöver NPC har de provinsiella folkkongresserna lagstiftande makt och kan anta lagar så länge de inte strider mot konstitutionen eller högre lagstiftning eller administrativa föreskrifter.

Konstitutionen anger sin egen överhöghet. Men det har teoretiserats att kommunistpartiets överhöghet innebär att grundlagen och lagen inte är högsta, och att detta perspektiv är ett resultat av den marxistiska synen på rätt som helt enkelt en överbyggnad kombinerat med ett bristande erkännande av rättsstatsprincipen i filosofisk eller historisk tradition. Även om konstitutionen ger lagstiftande, verkställande, dömande och åklagarbefogenheter , förblir de alla underställda kommunistpartiets ledning. Ofta fattas viktiga politiska beslut genom handlingar som inte regleras av grundlagen. Dessutom domstolar inte förlita sig på konstitutionen när de avgör ärenden, och de får inte granska lagstiftningen för konstitutionalitet. Ändå ger konstitutionen den språkliga ramen för att genomföra regeringsärenden och beskriva dem i media.

Sedan 1979, då arbetet med att etablera ett fungerande rättssystem började, har över 300 lagar och förordningar, de flesta inom det ekonomiska området, utfärdats. Användningen av medlingskommittéer , informerade grupper av medborgare som löser omkring 90 % av Kinas civila tvister och några mindre brottmål utan kostnad för parterna, är en innovativ anordning. Mer än 800 000 sådana kommittéer verkar – både på landsbygden och i städerna.

Vid utformningen av de nya lagarna har Kina inte kopierat något annat juridiskt system i grossistledet, och det allmänna mönstret har inneburit att utfärda lagar för ett specifikt ämne eller plats. Ofta utarbetas lagar på försök, och lagen omarbetas efter flera år. Denna process att skapa en juridisk infrastruktur bitvis har lett till många situationer där lagarna saknas, förvirrande eller motsägelsefulla, och har lett till att rättsliga beslut har mer prejudikatvärde än i de flesta civilrättsliga jurisdiktioner. Vid utformningen av lagar har Kina påverkats av ett antal källor, inklusive traditionella kinesiska åsikter om lagens roll, Kinas socialistiska bakgrund , den tyskbaserade lagen i Republiken Kina om Taiwan och den engelskbaserade common law används i Hong Kong.

Rättsreformen blev en regeringsprioritet på 1990-talet. Den kinesiska regeringen har främjat en reform som den ofta kallar " legalisering " (法制化). Legalisering har bland annat gett regimen en glans av legitimitet och ökat förutsägbarheten. Det har gjorts stora ansträngningar för att rationalisera och stärka den juridiska strukturen och institutionsuppbyggnaden när det gäller att utveckla och förbättra professionalismen hos lagstiftaren, rättsväsendet och advokatkåren. I takt med att marknadsreformerna har fördjupats och den sociala ojämlikheten har ökat, har juridiska forum – allt från medlings- och skiljedomskommissioner till domstolar – kommit att spela en allt mer framträdande roll.

1994 års administrativa procedurlag tillåter medborgare att stämma tjänstemän för maktmissbruk eller övergrepp . Dessutom strafflagen och straffprocesslagen för att införa betydande reformer. De straffrättsliga ändringarna avskaffade brottet " kontrarevolutionär " verksamhet. Men politiska dissidenter anklagas ibland för att de undergräver statens säkerhet eller för att ha publicerat statshemligheter. Reformer av straffrättsliga förfaranden uppmuntrade också inrättandet av en mer transparent, kontradiktorisk rättegångsprocess. Mindre brott som prostitution och droganvändning hanteras ibland under omskolning genom arbetslagar . Kinas konstitution och lagar tillhandahåller grundläggande mänskliga rättigheter, inklusive rättvis process , men vissa har hävdat att de ofta ignoreras i praktiken. (Se Mänskliga rättigheter i Folkrepubliken Kina .)

De grundläggande principerna för kinesisk lagstiftningsutformning inkluderar allmänhet och flexibilitet. Ibland undergräver överdriven allmängiltighet och utelämnanden i kinesisk lag, tillsammans med de vida skönsmässiga befogenheter som tilldelas lokala myndigheter att genomföra lagar, förutsägbarheten och rättssäkerheten. Dessutom, eftersom kinesisk lag är avsedd att vara pedagogisk, är lagspråket det vanliga språket som är begripligt för den genomsnittlige medborgaren , även om i verkligheten många lagar är formulerade i ett brett och obestämt språk.

Som ett resultat av ett pågående handelskrig med USA om kränkningar av immateriella rättigheter för amerikanska i början av 1990-talet, Folkrepubliken Kinas varumärkeslagar och erbjuder från 1995 betydande skydd för utländska varumärkesägare.

Efter sina respektive överföringar av suveränitet fortsätter Hongkong och Macau att utöva engelska Common Law respektive portugisiska rättssystem, med sina egna domstolar för slutlig överklagande . Med andra ord ligger Hongkong och Macau utanför Folkrepubliken Kinas juridiska jurisdiktion, förutom i konstitutionella frågor.

På grund av den växande sofistikeringen av kinesiska lagar, utvidgningen av rättsstatsprincipen, samt en tillströmning av utländska advokatbyråer , har Kina också börjat utveckla en marknad för juridiska tjänster . Utländska advokater har följt med utländskt kapital och deras klienter till Kina, vilket har haft ett enormt inflytande på tillkännagivandet av nya kinesiska lagar baserade på internationella normer, särskilt när det gäller immateriella rättigheter och bolags- och värdepapperslagstiftning .

Den 1 juli 1992, för att möta den växande efterfrågan, öppnade den kinesiska regeringen marknaden för juridiska tjänster för utländska advokatbyråer, vilket gjorde det möjligt för dem att etablera kontor i Kina när justitieministeriet och den statliga förvaltningen för industri och handel ( SAOIC ) ) utfärdade förordningen om provisorisk förordning om etablering av kontor genom utländska advokatbyråer.

Som ett resultat av detta inkorporerade många utländska advokatbyråer, inklusive USA:s Baker & McKenzie och Paul, Weiss, Rifkind, Wharton & Garrison , tillsammans med flera brittiska byråer konsultfirmor i sina hemländer eller i Hong Kong och startade sedan dotterbolag i Peking eller Shanghai för att tillhandahålla juridiska tjänster.

Det finns dock många rättsliga hinder för inträde kvar för att skydda den inhemska juridiska industrin. Frågor som rör kinesisk lag måste hänskjutas till kinesiska advokatbyråer, och utländska advokater är också förbjudna att tolka eller praktisera kinesisk lag eller att företräda sina klienter i domstol. Men i verkligheten tolkar många utländska advokatbyråer lagar och hanterar tvister genom att leda de lokala byråer som de måste ha samarbetsrelationer med. I detta avseende kan Kinas restriktiva lagliga marknad vara direkt knuten mot en fobi för människor som hävdar sina lagliga rättigheter inför skenande korruption. Information mottagen från State Council Legislative Office föreslår att Kina kan tillåta utlänningar att delta i den kinesiska advokatexamen, eller ha ett avtal om ömsesidigt erkännande med andra länder för att tillåta utländska advokater att utföra kinesiskt juridiskt arbete utan tvister.

Medan Kinas lagliga marknad fortsätter att öppna sig, har Kinas lagar och förordningar hjälpt utvecklingen av ett antal inhemska kinesiska företag som specialiserat sig på att arbeta med utlänningar för att möta efterfrågan från en blomstrande ekonomi. Enligt Asia Law and Business magazine China Awards var de bästa kinesiska företagen King & Wood PRC Advokater , Commerce & Finance Law Offices, Fangda Partners, Haiwen & Partners , Jun He Law Offices och Lehman, Lee & Xu.

2005 började Kina genomföra rättsliga reformer, som återupplivade de maoistiska erans ideal som antogs under 1950-talet på grund av ståndpunkten att lagen är kall och inte svarar mot medborgarnas behov. Detta initiativ gynnade medling framför rättegångar när det gällde att lösa konflikter mellan medborgare och konflikter mellan medborgare och staten. Den återupplivade också den rättsliga populismen på bekostnad av den rättsliga professionalismen och präglades av återkomsten av den modell för massförhandlingar som användes under 1940-talet.

Lagliga rättigheter

Den moderna idén om lagliga rättigheter introducerades till Kina från väst på 1800-talet. Dess översättning som quánlì (权利) myntades av William Alexander Parsons Martin 1864, i hans översättning av Henry Wheatons Elements of International Law .

Rättssäkerhet

En av de mest använda fraserna i det samtida Kina, av både juridiska forskare och politiker, är fǎzhì (法治). Fǎzhì kan översättas till engelska som " rättsstat ", men frågor har ofta ställts om kinesiska ledare menade "lagsstyre", vilket betyder att härskare använder lagar på ett instrumentellt sätt för att underlätta social kontroll och utdöma bestraffning som det förstås i Legalistisk tradition. De besläktade begreppen yīfǎ zhìguó (依法治国: "styra nationen enligt rättsstatsprincipen") och jiànshè shèhuì zhǔyì fǎzhì guójiā (建设社会主䶹法 en socialistisk rättsstat) har varit en del av en socialstat: av Kinesiska kommunistpartiets officiella politik sedan mitten av 1990-talet. 1999 antog NPC en ändring av den kinesiska konstitutionen, som införlivade båda begreppen i artikel 5.

Förekomsten av rättsstatsprincipen i Kina har diskuterats flitigt. När man diskuterar kinesisk lag är det värt att notera att olika uttryck har använts, bland annat "stärka lagen", "strama upp rättssystemet", "följa lagen i administrationen", "lagsstyra" och "regeln lagen". Olika nyanser av betydelser har fästs vid var och en av dessa termer, men kinesiska tjänstemän och forskare har använt uttrycken ganska löst och ibland omväxlande. Centralregeringen hade dock ursprungligen föredragit uttrycket, "stärka lagen/rättssystemet" framför "rättsstaten". Man trodde att den senare kunde ge en kontroversiell klang av instrumentaliteten, medan den förra förmedlade en rak mening av att stärka lagen och institutionerna. "Att stärka lagen" innebar reformering av lagstiftningen och upprätthållande av lagar . Det finns olika teorier om rättsstatsprincipen. Den ena teorin är den "tunna" eller formella teorin om rättsstatsprincipen, och den andra är den "tjocka" teorin.

Den "tunna" teorin om rättsstatsprincipen beskrivs av Randall Peerenboom som på den lägsta nivån som innehåller ett rättssystem som ålägger staten och individer meningsfulla begränsningar i den styrande makten, att lagen är högsta och att alla medborgare är lika inför lag. Enligt Lon Fullers redogörelse för tunn teori existerar rättsstatsprincipen i ett samhälle när det samhällets lagar är "allmänna, offentliga, prospektiva, tydliga, konsekventa, kan följas, stabila och upprätthållas". Den tunna teorin har också förklarats av Joseph Raz som att den betonar de formella eller instrumentella aspekterna av ett rättssystem oavsett om det ingår i en viss politisk struktur, det vill säga ett demokratiskt eller icke-demokratiskt samhälle. Tjock teori om rättsstatsprincipen förespråkar alla beståndsdelar i tunn teori och inför dessutom ett politiskt, socialt och ekonomiskt koncept i rättsstatsprincipen. Rättsstatsprincipen betraktas av vissa som en förutsättning för politiska eller ekonomiska strukturer av liberal demokrati , mänskliga rättigheter och annan ideal socio-rättslig ordning. Vissa system och praxis, betraktas det i bästa fall som ett land av lag med lag som används av staten som ett instrument för social kontroll Men andra förlitar sig på den formella eller tunna teorin om rättsstatsprincipen för att tolka fazhi som en juridisk realitet i Kina. Dessutom tror vissa att Kina fortfarande kan misslyckas med den tunna teorin om rättsstatsprincipen.

Av särskild relevans för den andra principen som anges ovan var antagandet av den administrativa tillståndslagen i Kina (APL) den 27 augusti 2003, med verkan från juli 2004. APL kräver för första gången alla lagar och förordningar som är föremål för civilrättsliga frågor. agera för att godkännandekraven ska offentliggöras.

APL föreskriver också att endast de lagar som antagits av den nationella folkkongressen eller dess ständiga kommitté, administrativa föreskrifter utfärdade av statsrådet och lokala föreskrifter som antagits av de lokala folkkongresserna får införa administrativa godkännandekrav. Enskilda ministerier eller myndigheter (centrala eller lokala) har inte sådana befogenheter utom under särskilda omständigheter. Detta överensstämmer med hierarkin av lagar och förordningar enligt den lagstiftande lagstiftningen i Kina. Antagandet av APL representerar ett uppmuntrande steg framåt.

Trots den nyligen förhöjda rollen för domstolar i det kinesiska samhället, finns det fortfarande en viss konsensus om brister i Kinas rättssystem när det gäller framsteg mot rättsstatsprincipen. Forskare pekar på följande defekter som saktar ner rörelsen mot rättsstatsprincipen. Dessa inkluderar:

• För det första är den nationella folkkongressen ineffektiv när det gäller att utföra sin konstitutionella plikt att lagstifta och övervaka regeringen.
• behandlas den kinesiska konstitutionen inte som den högsta lagen, och den verkställs inte heller.
• För det tredje är rättsväsendet inte oberoende av politiska påtryckningar. Å andra sidan har det kinesiska kommunistpartiets direkta ingripande i särskilda fall minskat under de senaste åren, liksom partiets direkta inflytande på lagstiftningsprocessen.
• För det fjärde finns det en hög grad av korruption bland offentliga tjänstemän. Personliga förmåner, mutor och tagande av offentliga medel är alltför vanligt på alla nivåer i regeringen.
• Slutligen är advokatkåren otillräcklig på grund av bristen på kvalificerade advokater och domare. Detta misslyckande åtgärdas genom lagstiftning som syftar till att införa högre utbildningsstandarder för domare, öppna fler domstolar och juristskolor i hela Kina.

På 2000-talet började Weiquan-rörelsen i Kina, som försökte främja medborgarnas rättigheter dels genom att begära att befintliga lagar efterlevs, och dels genom aktivism. Advokater i rörelsen har sett några domstolssegrar, men i andra fall är de misslyckade.

Advokater i Kina måste svära en ed om lojalitet till det kinesiska kommunistpartiet. Advokater som vägrar följa partilinjen kan få sin advokatbehörighet indragen.

Se även

• Tre Supremes

Källor

• Deborah Cao, Chinese Law: A Language Perspective (Hants, England: Ashgate Publishing, 2004).
• Albert Hung-Yee Chen , en introduktion till folkrepubliken Kinas rättssystem ( 1992).
• Neil J. Diamant et al. (red.), Engaging the Law in China: State, Society, and Possibilities for Justice (Stanford: Stanford University Press, 2005).
• Phillip CC Huang, Code, Custom and Legal Practice i Kina (Stanford: Stanford University Press, 2001).
•   Jiang, Yonglin (2005). The Great Ming Code: Da Ming lu . Seattle, WA: University of Washington Press. ISBN 0-295-98449-X .
• Xin Ren, Tradition of the Law and Law of the Tradition (Westport, Connecticut: Greenwood Press, 1997).
• Scott Andy, Kina Briefing Business Guide: Mergers and Acquisition Law in China (Kowloon, Hong Kong: Asia Briefing Media, 2007).

Vidare läsning

•   Jiang, Yonglin (2011). The Mandate of Heaven and The Great Ming Code (Asian Law Series) . University of Washington Press. ISBN 978-0-295-99065-1 . Hämtad 24 april 2014 .
•   Kossof, Paul (2014). Kinesisk juridisk forskning . Carolina Academic Press. ISBN 978-1-61163-576-8 . Hämtad 7 september 2015 .
•   Ruskola, Teemu (2013). Juridisk orientalism: Kina, USA och modern lag . Harvard University Press. ISBN 978-0-674-07306-7 . Hämtad 28 oktober 2015 .

externa länkar

• Forntida kinesiska teorier om kontroll (ledningsstudie)
• Global-Regulation.com - Cirka 10 000 kinesiska lagar översatta till engelska . Federal och statlig lag, allmänt tillgänglig sökmotor.
• Rättsligt oberoende bör komma först China Daily / Beijing Review 2005-11-15 (artikel om Peking Universitys juridiska forskare He Weifang )
• LexisNexis Kina . Leverantör av kommersiell juridisk information.
• Officiell lagportal för kinesisk lag . Underhålls av statsrådets legislative affairs Office
• Westlaw Kina . Leverantör av kommersiell juridisk information.