Australiensisk insolvenslagstiftning

Australisk insolvenslagstiftning reglerar ställningen för företag som befinner sig i ekonomisk nöd och inte kan betala eller försörja alla sina skulder eller andra förpliktelser, och frågor som är kopplade till och uppstår till följd av ekonomisk nöd. Lagen på detta område styrs huvudsakligen av Corporations Act 2001 . Enligt australisk lag används termen insolvens vanligtvis med hänvisning till företag, och konkurs används i förhållande till individer. Insolvenslagstiftningen i Australien försöker eftersträva en rättvis balans mellan de konkurrerande intressena hos gäldenärer , borgenärer och samhället i stort när gäldenärer inte kan uppfylla sina ekonomiska förpliktelser. Syftet med lagbestämmelserna är att tillhandahålla:

ett ordnat och rättvist förfarande för att hantera insolventa företags angelägenheter;
att säkerställa en pari passu lika fördelning av tillgångarna mellan borgenärerna;
för att säkerställa att anspråk mot det insolventa företaget löses med minsta möjliga dröjsmål och kostnad;
att rehabilitera ekonomiskt nödställda företag och företag där det är lönsamt;
att engagera sig med nyckelintressenter i lösningen av insolvensfrågor; och
föreskriva granskning av insolventa företag och deras företrädare och skälen till deras misslyckande.

Insolvens

Ett företag, partnerskap eller trust med flera förvaltare är juridiskt insolvent om det inte kan betala sina skulder när och när de förfaller till betalning. Solvens och insolvens definieras så att de utesluter varandra.

Common law har också fastställt olika indikatorer på insolvens. Dessa indikatorer inkluderar bland annat:

Fortsatta förluster;
Likviditetskvoter under 1;
Förfallna samväldes- och statliga skatter;
Dålig relation med bank eller annan finansiell institution som kulminerar i oförmåga att låna ytterligare pengar;
En oförmåga att skaffa ytterligare eget kapital; och
Leverantörer som placerar företaget på efterkrav eller på annat sätt kräver lösen för kontinuerlig leverans.

Presumtioner om insolvens

Under vissa omständigheter kan en gäldenär antas vara insolvent utan att behöva bevisa ekonomisk insolvens. Ett bolag kommer att antas vara insolvent om någon av följande sex situationer inträffar under eller efter de tre månaderna före den dag då ansökan om likvidation gjordes.

företaget underlät att följa ett lagstadgat krav ;
exekutionsförfarande utfärdat på en dom till förmån för en borgenär återlämnades helt eller delvis otillfredsställt;
i förhållande till en flytande laddning :
1. en kurator utsågs;
2. en order gjordes om utnämning av en kurator;
3. en person övertog kontroll över företagets egendom; eller
4. en person förordnades att träda i besittning eller överta kontrollen över företagets egendom.

Lagstadgade krav

Ett populärt sätt för en borgenär att bevisa att ett företag är insolvent är att ge ett lagstadgat krav enligt sektion 459E i aktiebolagslagen. Att utfärda och betjäna ett lagstadgat krav är en relativt enkel och billig process jämfört med att bevisa faktisk finansiell insolvens. Lagstadgade krav regleras av del 5.4, divisionerna 2 och 3 i aktiebolagslagen, och domstolarna kräver att regimen följs strikt. Eftersom ett företag otvetydigt kommer att antas vara insolvent när ett lagstadgat krav inte efterlevs, kräver domstolen att borgenärerna ser till att kraven uttrycks i klara, korrekta och otvetydiga ordalag. Även ett litet fel kan leda till att det lagstadgade kravet åsidosätts av domstolen. Stadgan anger kravets form och kräver att kravet ska:

ange den yrkade skulden, eller om kravet avser två eller flera skulder ska det ange det totala beloppet av skulderna;
kräva att gäldenärsföretaget betalar skulden inom 21 dagar (eller 6 månader under covid-19 som en del av tillfälliga åtgärder);
måste vara skriftligt i föreskriven form (formulär 509H); och
måste undertecknas av eller på uppdrag av borgenären.

Krav

I förhållande till den skuld som kravet avser:

skulden måste förfalla och betalas - den kan inte vara betingad, framtida eller olikviderad;
en borgenär får inte delge ett yrkande samtidigt med att väcka talan mot gäldenärsbolagets styrelseledamöter i förhållande till samma påstådda skuld eftersom detta skulle utgöra processmissbruk;

Kravet ska delges bolaget genom att lämna det på dess säte, skicka det per post till det kontoret eller personligen överlämna en kopia av kravet till bolagets direktör.

Efter att ha delgivits ett giltigt yrkande kan gäldenären antingen betala skulden eller säkra eller sammansätta skulden till borgenärens rimliga belåtenhet. Underlåtenhet att göra detta inom 21 dagar (om inte förlängning beviljas) kommer att innebära att gäldenären är insolvens och borgenären kan använda denna presumtion för att göra en likvidationsansökan till domstolen.

Åsidosätter ett lagstadgat krav

Ett gäldenärsföretag kan också ansöka om att ett lagstadgat krav på olika grunder ska undanröjas. Dessa inkluderar:

om det finns en verklig tvist om skuldens existens;
där företaget har en kvittningsfordran ;
där det finns en defekt i efterfrågan och betydande orättvisor kommer att orsakas; och/eller
där det finns något annat skäl till att kravet bör läggas åt sidan.

Genuin tvist

Olika fall i Australien har avgjort vad en äkta tvist är och inte är det. En äkta tvist bör:

Visa ett rimligt påstående som kräver utredning;
Var bona fide, äkta och verklig;
Var i god tro och visa en prima facie plausibilitet;
Finns verkligen, och innehåller en allvarlig fråga som ska prövas;
Var något mer än bara stök eller bara påstående;
Var ett påstående som kan ha någon substans;
Ha en tillräcklig grad av övertygelse för att kunna argumenteras;
Ha en objektiv existens; och
Ha tillräcklig saklig särart.

En äkta tvist bör inte:

Var falsk, hypotetisk, illusorisk eller missuppfattad;
Var tydligt irriterande eller lättsinnig;
Var så innehållslös att ingen ytterligare undersökning är berättigad;
Var bara falska påståenden, blaster eller påstående; och
Var bara fantasifull eller meningslös.

Avräkningskrav

Du kan också avsätta ett lagstadgat krav om du har ett kvittningskrav.

Avsnitt 459H(1)(b) i Corporations Act 2001 (Cth) säger:

(1) Denna paragraf gäller när domstolen på en ansökan enligt § 459G är övertygad om...

(b) att företaget har en kvittningsfordran.

Fortsätter sedan med att definiera ett kvittningskrav till att betyda:

med kvittningsfordran avses en verklig fordran som företaget har mot svaranden genom motfordran, kvittning eller korsfordran (även om den inte härrör från samma transaktion eller omständigheter som en skuld som kravet avser) .

Det innebär att alla anspråk som du har mot den person/företag som ställer kravet kan användas för att undanröja kravet. Särskilt om kvittningsfordran innebär att den kvittade summan av efterfrågan sjunker under det lagstadgade minimumet.

Defekt i efterfrågan som orsakar betydande orättvisa

Ett lagstadgat krav kan också åsidosättas enligt 459J § 1 mom. om det på grund av en brist i kravet kommer att vållas väsentlig orättvisa om inte kravet åsidosätts.

Avsnitt 9 i aktiebolagslagen definierar ordet " defekt " till att betyda:

"defekt", i förhållande till ett lagstadgat krav, inkluderar:

a) En oegentlighet. och

(b) en felaktig uppgift om ett belopp eller totalt; och

(c) en felaktig beskrivning av en skuld eller annan sak; och

(d) en felaktig beskrivning av en person eller enhet.

Ett enkelt fel räcker dock inte för att kravet ska kunna åsidosättas, det måste orsaka betydande orättvisa.

Det finns ett antal fall i Australien som har avgjort vad ett fel i ett krav som kommer att orsaka betydande orättvisa är. Några exempel på detta är:

Felaktig uppgift om en skuld, ett belopp eller en totalsumma;
Felaktig ränteberäkning;
Fel i parternas namn;

Det finns också fall i Australien som har beslutat att vissa brister i efterfrågan inte orsakar väsentlig orättvisa. Några exempel är:

Om anteckningarna och varningen har raderats;
Huruvida kravet är så bristfälligt blir det en ogiltighet;
Utelämnande av en adress för delgivning för mellanstatliga krav;
Utelämnande av en underskrift från ett lagstadgat krav.

Effekt

Om ett företag misslyckas med att tillgodose ett lagstadgat krav, eller få det satt åt sidan, antas det vara insolvent. Bolaget kräver prövningstillstånd av domstolen innan det kan bestrida skulden för att motsätta sig en ansökan om likvidation. Effekten av presumtionen är att företaget måste bevisa att det är solvent.

Konkursperiod

Den 19 oktober 2017 föreslog det australiensiska federala parlamentet ett lagförslag om att minska konkursperioden från tre år till ett år. Enligt detta lagförslag kommer en person efter ett år inte att behöva avslöja sin status som konkurs . Vidare står det att en konkurs efter ett år skulle kunna resa utan föregående tillstånd.

Likvidation

Likvidation är den process genom vilken ett företags tillgångar samlas in och realiseras av en likvidator , och intäkterna därefter används för att betala alla relevanta skulder och skulder i enlighet med de prioriteringar som fastställs i lag. Eventuellt resterande behållning efter betalning av kostnader och utgifter för avveckling fördelas sedan mellan medlemmarna efter deras respektive rättigheter och intressen.

Ett företag kan avvecklas antingen frivilligt eller tvångsmässigt.

Typer av likvidation

Det finns tre olika typer av avveckling:

medlemmarnas frivilliga avveckling
borgenärernas frivilliga likvidation
tvångslikvidation

Medlemmars frivilliga avveckling

En medlemmars frivilliga likvidation är tekniskt sett inte en insolvensprocess. Det är en frivillig likvidation som ingåtts av medlemmarna där bolaget inte är på obestånd. Processen initieras av ett särskilt beslut av bolaget och borgenärerna har ingen direkt inblandning och återbetalas i sin helhet. Styrelsen måste avge en förklaring om företagets solvens som måste lämnas in till Australian Securities and Investments Commission ( ASIC).

styrelsens solvensförklaring), måste likvidatorn antingen (a) ansöka till domstolen för att bolaget ska likvideras på insolvent basis, (b) utse en förvaltare till bolaget eller (c) kalla till borgenärsmöte. Om borgenärssammanträde sammankallas, kommer likvidationen från tidpunkten för mötet att behandlas som borgenärernas frivilliga likvidation .

Borgenärernas frivilliga likvidation

En borgenärs frivilliga likvidation initieras också av medlemmarna men (till skillnad från en medlemmars frivilliga likvidation) där det har fastställts att bolaget är på obestånd. Processen sker normalt där styrelsen har fastställt att bolaget är på obestånd och sedan rekommenderat medlemmarna att avveckla det. Det kan dock, som nämnts ovan , även initieras av att en likvidator ursprungligen utsetts i enlighet med medlemmarnas frivilliga likvidation där likvidatorn därefter har gjort sig skyldig till uppfattningen att bolaget faktiskt är på obestånd.

Obligatorisk likvidation

En tvångslikvidation är vanligtvis resultatet av en åtgärd som vidtagits av en eller flera borgenärer i ett insolvent företag. Tvångslikvidation är ett lagstadgat förfarande som gör det möjligt för en person att hos domstolen ansöka om ett beslut om att ett bolags angelägenheter ska likvideras. Ett antal olika personer har rätt att inleda tvångslikvidationsförfaranden, inklusive inte bara bolagets borgenärer (som är de vanligaste sökandena), utan även bolaget självt, bolagets medlemmar, likvidatorn, ASIC och (i fråga om en allmän försäkringsbolag) Australian Prudential Regulation Authority (APRA). Men i de flesta fall kommer tvångslikvidation normalt att inledas av en eller flera borgenärer.

Inledande av likvidationsförfarande

Vid en tvångslikvidation kommer den dag då det relevanta domstolsbeslutet fattas att utgöra dagen för början av likvidationen. Det datum då ansökan om avveckling av bolaget lämnades in kallas återföringsdagen . Oavsett om likvidationsprocessen inleds genom ett beslut från domstolen eller genom en frivillig likvidation av borgenärer, kommer en likvidator att utses för att administrera likvidationen av bolagets angelägenheter.

Likvidatorn

Likvidatorn är huvudman i bolaget som utsetts att genomföra likvidationsprocessen. Om företaget är insolvent, kommer likvidationen alltid att vara en revisor som är en professionell insolvens.

Utnämning

Vid tvångslikvidation kommer domstolen att utse likvidator till bolaget. I allmänhet kommer den att agera på nomineringen av den part som gör ansökan. Vid frivillig likvidation kommer likvidatorn att utses av medlemmarna eller borgenärerna i ett bolag. Likvidatorer måste vara medlemmar i Institute of Chartered Accountants of Australia eller CPA Australia . De måste vara en oberoende person och ses som helt oberoende.

Likvidatorns roll

Likvidatorns roll har beskrivits som en hybridroll med inslag av förvaltare, agent, tjänsteman i bolaget och i vissa fall tjänsteman vid domstolen. Likvidatorn har förtroendeuppdrag gentemot bolaget, dess borgenärer och medlemmar. Likvidatorn är skyldig att alltid agera ärligt, rättvist och opartiskt och måste undvika intressekonflikter .

Likvidatorer bör utöva sina befogenheter och fullgöra sina åligganden med den grad av omsorg och omsorg som en rimlig person skulle utöva om de var styrelseledamot eller tjänsteman i ett bolag om bolagets förhållanden och innehade det ämbete som innehas av, och hade samma ansvar inom bolaget. bolag som, direktören eller tjänstemannen.

Vid utnämningen av likvidatorn är alla styrelseledamöters befogenheter upphävda och företaget självt kommer att upphöra med sin verksamhet utom i den utsträckning som likvidatorn tror att det kommer att bidra till en fördelaktig avyttring av verksamheten. Likvidatorn tar över driften av bolaget och kan hantera bolagets egendom. Likvidatorns uppgifter är att:

avveckla företagets angelägenheter;
fastställa och återfå företagets egendom;
att fördela bolagets tillgångar rättvist mellan dess borgenärer; och
att undersöka de omständigheter som föranledde likvidationen och som kan avslöja otillbörliga förfogande över egendom och brott.

Likvidatorns uppgifter

Likvidatorer har ett antal skyldigheter, inklusive förtroendeuppdrag gentemot företaget självt. I samband med förvaltningen av likvidationen omfattar likvidatorns lagstadgade uppgifter:

Att ta reda på och ta bolagets samtliga tillgångar i besittning. Likvidatorn har befogenhet att ta i förvar all egendom som bolaget har eller framstår som berättigat till.
Att bevara företagets tillgångar genom att göra en inventering, försäkra tillgångarna, investera medel klokt och försvara alla anspråk som ställs mot företaget för att återvinna tillgångar eller anspråk på skadestånd;
En skyldighet att likvidera och realisera tillgångarnas värde till förmån för företaget;
En skyldighet att rapportera och undersöka företagets angelägenheter, inklusive upprättande av en förteckning över bidragsgivare och fastställande av företagets skulder;
Administrativa uppgifter som kräver att vissa handlingar lämnas in till statliga organ, och att föra korrekta räkenskaper och register över alla ärenden som rör likvidationen.

Bolagets egendom

Likvidatorn har rätt till alla tillgångar som tillhör bolaget vid likvidationens början. Men:

likvidatorn inte har rätt till egendom som är föremål för ett giltigt säkerhetsintresse , eller som hålls i förtroende åt annan person;
likvidatorn inte har rätt till varor i bolagets besittning som bolaget innehar som borgenär eller som omfattas av en giltig äganderättsförbehållsklausul ; och
Förutom omsättningstillgångar kan likvidatorn också återvinna egendom eller pengar från andra personer, eller försöka förbättra poolen av dödsbon genom att driva anspråk på företagets vägnar.

All egendom som tillhör bolaget som avyttras efter det att likvidationen har påbörjats (annat än av likvidatorn vid utövandet av sina befogenheter) är ogiltig om den inte godkänns av domstolen.

Säkerhet för säkerhet

Bolagets egendom som är föremål för ett giltigt säkerhetsintresse anses inte vara en del av konkursboet, och insolvensprocessen hindrar inte en säkerställd borgenär från att utöva sina rättigheter över den relevanta säkerheten.

Tungande egendom

Likvidatorn har också befogenhet att avsäga sig alla besvärliga egendomar eller kontrakt som tillhör bolaget i likvidation med domstolens tillstånd. Eventuella skador till följd av en motpart i ett avtal som har friskrivits kan bevisas som en skuld i likvidationen.

Påståenden

Den borgenär som vill göra en fordran med avseende på en fordran från bolaget måste formellt framställa och styrka fordringen i enlighet med bestämmelserna. En säkerställd borgenär kommer normalt inte att göra anspråk i likvidationen om det inte föreligger brist på de säkerheter som ställs av det insolventa bolaget. Om en borgenär med säkerhet önskar göra det kan den dock frigöra sin säkerhet och kräva hela beloppet i likvidationen.

Insolvensavräkning

Om det finns ömsesidiga skulder mellan företaget och någon av dess borgenärer när företaget går i likvidation kommer dessa skulder att kvittas . En borgenär har dock inte rätt att göra anspråk på insolvensavräkning om borgenären vid tidpunkten för kreditgivning eller mottagande av kredit till eller från bolaget fått kännedom om att bolaget var på obestånd. Ömsesidiga skulder kan endast kvittas om vardera parten är verklig ägare till varje skuld (avräkning är inte tillgänglig om skulden är skyldig en person som ombud för en annan, eller om skulden har överlåtits eller säkerställts i förmån för en tredje part).

Anspråksprioritet

Om någon av företagets tillgångar är föremål för en giltig säkerhetsränta (som inte är en flytande avgift), kommer dessa krav normalt att göras gällande mot tillgångarna utanför (och i prioritet till) likvidationsprocessen. Prioriteten för osäkra fordringar på tillgångarna i bolaget i en likvidation regleras av 556 § i aktiebolagslagen. Reglerna är mycket detaljerade, men i stort sett föreskriver de att:

Korrekt uppkomna likvidationskostnader betalas först ut; följd av
Om domstolen beslutar så, kostnaderna för likvidationsansökan;
Eventuella anspråk från en administratör som ska hållas skadeslös;
Utgifter som på ett korrekt sätt ådragits av någon "relevant myndighet" (enligt definitionen);
Uppskjutna kostnader;
Löner, pensionsavgifter och pensionsgarantiavgifter;
Anspråk på skadeersättning;
Belopp förfallna på grund av ett industriellt instrument;
Uppsägningsersättningar till anställda; och då
Vanliga fordringsägare utan säkerhet.

Alla vanliga fordringsägare utan säkerhet rankas lika mellan sig, och inom varje rang av föredragna borgenärer rangordnas de föredragna borgenärerna lika.

I de relevanta bestämmelserna betyder " uppskjutna utgifter " i stort sett de avgifter och utgifter som en relevant myndighet har ådragit sig. " Relevant myndighet " avser en likvidator eller provisorisk likvidator, administratör eller förvaltare av en bolagshandling. Med " avsägningsersättning " avses ett belopp som ska betalas till den anställde med stöd av ett industriellt instrument med anledning av företagets upphörande av den anställdes anställning. " Industriellt instrument " definieras i avsnitt 9 i stadgan som (a) ett anställningsavtal; eller (b) en lag, tilldelning, beslut eller överenskommelse om anställningsvillkor.

Omstruktureringsalternativ

Om företaget är potentiellt räddningsbart med en realistisk utsikt att överleva sina ekonomiska svårigheter , kan ett företag försöka ingå ett icke-likvidationsavtal. De två huvudtyperna är frivillig förvaltning och bolagsordning. Dessa förvaltningsformer beaktas när det gäldenärsföretag är på obestånd eller sannolikt kommer att bli insolvent. Till skillnad från konkurshantering (som vanligtvis initieras av en säkerställd borgenär ) initieras dessa två förvaltningsformer normalt av företaget självt.

Frivilliga förvaltningar och bolagshandlingar regleras i del 5.3A i aktiebolagslagen. Syftet är att se till att ett insolvent bolags verksamhet, egendom och angelägenheter administreras på ett sätt som:

maximerar möjligheterna för företaget, eller så mycket som möjligt av dess verksamhet, att fortsätta existera; eller
om det inte är möjligt för bolaget eller verksamheten att överleva i fortsättningen, skulle det resultera i en bättre avkastning för bolagets borgenärer och medlemmar än vad som skulle bli resultatet av en omedelbar avveckling av bolaget.

Frivillig administration

Frivillig förvaltning inleds från den tidpunkt då en förvaltare utses och upphör vanligtvis antingen när bolaget verkställer en bolagshandling eller beslut av borgenärerna om att bolaget ska avvecklas.

En administratör kan utses av:

företaget;
en likvidator eller provisorisk likvidator; eller
en avgiftsskyldig för hela eller väsentligen hela bolagets egendom där bolaget inte redan är under avveckling.

En handläggare är vid förordnandet skyldig att anmäla förordnande till ASIC för att meddela att företaget är under extern administration. Handläggaren ska även publicera ett meddelande om förordnande i en tidning. När en administratör väl har utsetts måste all användning av företagets namn följas av orden "(Administratör utsedd)".

När bolaget ska överleva som en fortsatt verksamhet är syftet med den frivilliga förvaltningsprocessen att ingå en bolagsordning. Om en bolagshandling verkställs leder det till en annan förvaltning, som regleras av villkoren i bolagsordningen. Även om båda förvaltningarna behandlas under samma del av stadgan, är de två faktiskt separata processer.

Administratören

En förvaltare måste vara en registrerad likvidator som ger skriftligt samtycke för att acceptera sitt förordnande. Olika personer är diskvalificerade att agera som ett företags administratör, inklusive borgenärer med intresse i företaget över 5 000 USD, en direktör, sekreterare eller anställd i företaget, en direktör, sekreterare eller anställd i ett företag som är panthavare i företagets egendom, eller en revisor i företaget.

Handläggarens kärnroll beskrivs i lagstiftningen. Medan ett företag är under administration:

har kontroll över bolagets verksamhet, egendom och angelägenheter; och
kan bedriva den verksamheten och förvalta den egendomen och dessa angelägenheter; och
kan avsluta eller avyttra hela eller delar av den verksamheten, och kan avyttra någon av den egendomen; och
kan utföra vilken funktion som helst, och utöva alla befogenheter, som företaget eller någon av dess tjänstemän skulle kunna utföra eller utöva om företaget inte var under administration.

Förvaltaren är också skyldig att utreda bolagets angelägenheter och överväga eventuella skäl för talan och rapportera till borgenärerna. Så snart det är praktiskt möjligt efter det att förvaltningen av ett företag påbörjats ska administratören:

utreda företagets verksamhet, egendom, angelägenheter och ekonomiska förhållanden; och
bilda dig en uppfattning om var och en av följande frågor:
1. om det skulle ligga i bolagets borgenärers intresse att bolaget verkställer en bolagshandling;
2. om det skulle ligga i borgenärernas intresse att förvaltningen upphör;
3. om det skulle ligga i borgenärernas intresse att bolaget avvecklas.

Vid utförandet av dessa uppgifter fungerar administratören som ombud för företaget. Förvaltaren har som sådan vida befogenheter att hantera bolagets egendom och bedriva bolagets verksamhet. Förvaltaren har även rätt till bolagets böcker och tjänstemännen i bolaget har skyldighet att överlämna de böcker som de har. Styrelseledamöterna är också skyldiga att inom en vecka från det att förvaltaren utsetts lämna utlåtande till förvaltaren om bolagets verksamhet, egendom, angelägenheter och ekonomiska förhållanden samt biträda förvaltaren närhelst det är skäligt påkallat.

Effekt av frivillig administration

De huvudsakliga effekterna av frivillig administration är:

bolagets verksamhet, egendom och angelägenheter står under administratörens kontroll:
bolagets tjänstemän förlorar rätten att använda sin befogenhet och kan endast utöva denna befogenhet med handläggarens skriftliga godkännande;
förordnandet av en förvaltare leder till ett lagstadgat moratorium vilket innebär att rättsliga förfaranden, likvidationsförfaranden och exekution mot bolagsegendom inte kan inledas eller fortsättas av borgenärer utan skriftligt medgivande från förvaltaren eller tillstånd från domstolen;
bibehållandet av företagets anställda är ytterst inom administratörens gottfinnande, och administratören kan säga upp anställda utan att ådra sig något personligt ansvar;
kontrakt med ett företag under administration avslutas inte automatiskt - utnämningen av en administratör återspeglar inte en avsikt från företagets sida att avsäga sig redan ingångna kontrakt, och det innebär inte heller nödvändigtvis ett brott eller förkastande av ett fortlöpande kontrakt. Detta kommer dock att bero på villkoren i det särskilda kontraktet. Till skillnad från en likvidator har en förvaltare inte någon lagstadgad befogenhet att avsäga sig förlustkontrakt;
medan bolaget är i förvaltning kan ägaren eller uthyraren av egendom som används eller upptas av eller är i besittning av bolaget inte ta den egendomen i besittning eller på annat sätt återvinna den - utom där en leverantör av förgänglig egendom har rätt att återvinna dessa varor enligt avsnitt 441G eller där ägaren/leasegivaren kan erhålla förvaltarens skriftliga medgivande eller domstolens tillstånd enligt;
borgenärer som har levererat varor till ett företag enligt ett avtal som innehåller en klausul om äganderättsförbehåll, och företaget sedan går i administration, kan ofta inte återfå varan på grund av begränsningen i 440C § förutsatt att företaget använder varorna;
där egendom används eller upptas av bolaget i förvaltningen men tillhör någon annan, kan förvaltaren endast förfoga över den i den ordinarie verksamheten med ägarens samtycke eller med rättens tillstånd:
- borgenärer är skyldiga att erhålla domstolens tillstånd för att verkställa garantier mot direktörer, deras makar, de facto makar eller deras släktingar; och
- under förvaltningsperioden kontrollerar förvaltaren alla ekonomiska och andra affärer i bolaget.

Om förvaltaren i god tro gör en betalning eller inleder en transaktion, är den handlingen giltig och verkningsfull i enlighet med aktiebolagslagen och kan inte åsidosättas vid en efterföljande avveckling av företaget.

Företagsarrangemang

En bolagshandling är också en typ av förvaltning. Men till skillnad från ett arrangemang är det inte en fristående process. En bolagshandling är i stort sett ett kompromissavtal som ingåtts mellan bolaget och dess borgenärer som följer på en frivillig förvaltning, ungefär som ett frivilligt bolagsarrangemang .

Om borgenärerna godkänner en bolagshandling kommer det normalt att resultera i en framgångsrik finansiell omstrukturering av företaget. Alternativt, mindre vanligt, fungerar bolagshandlingen ibland helt enkelt som ett sätt att maximera fördelarna för borgenärerna på kort sikt. Under driften av bolagshandlingen fortsätter ett företag normalt att bedriva handel, men eventuella skulder som uppstår efter verkställandet av bolagshandlingen täcks inte av handlingen och behandlas som kostnader för administrationsprocessen.

En förvaltare av bolagshandlingsordningen ska utses, och det kommer vanligtvis att vara den tidigare förvaltaren från den frivilliga förvaltningen som fortsätter i tjänst. Aktiebolagslagen tillåter en stor flexibilitet i förhållande till bolagsordningen. Bolagshandlingen kan innebära ett enkelt moratorium för en bestämd period, eller en sammansättning av borgenärernas fordringar där borgenärerna går med på att acceptera en nedpressning , eller en plan att betala borgenärerna i uppskjutna avbetalningar, eller någon kombination av dessa saker.

Fördelar

Huvudsyftet med en bolagshandling är att försöka åstadkomma ett bättre resultat för alla parter än vad som skulle bli resultatet vid en likvidation. Det finns ett antal fördelar som potentiellt kan uppstå från ett samförståndsavtal. Den huvudsakliga fördelen för företaget är normalt att det kan fortsätta att bedriva handel under avtalsperioden och kan överleva sina ekonomiska svårigheter. Dessutom, för företaget och dess styrelseledamöter:

tjänstemännen kommer inte att ses som tjänstemän i ett företag som är i likvidation;
bolagets borgenärer kommer inte längre att sätta press för betalning på bolaget;
eftersom bolaget inte är i likvidation kan insolventa handelskrav mot styrelseledamöterna inte inledas;
företaget kan eventuellt föra över skatteförmåner som avdrag mot framtida inkomster; och
bolaget får bygga om sin verksamhet under bolagshandlingstiden.

Den primära vinsten för bolagets borgenärer är att det finns en potential för en bättre utdelning än vad borgenärerna annars skulle få om bolaget skulle brytas upp och avvecklas av en likvidator. Andra potentiella fördelar med en bolagshandling för företagets borgenärer är:

en utdelning enligt en bolagsordning kan erhållas snabbare än om bolaget var under avveckling, och tredje part kan vara villiga att bidra med medel till bolaget som annars inte skulle vara tillgängliga;
styrelseledamöterna, närstående företag och vissa borgenärer kan vara villiga att skjuta upp eller avstå från sina fordringar enligt en bolagsordning, vilket ökar de medel som är tillgängliga för fordringsägarna i bolagsavtalet;
ett företags borgenärer kan välja att behålla företaget som kund;
Administratörer av företagsarrangemang kan väljas baserat på relevant branscherfarenhet; och
förvaltaren av en bolagshandling kommer inte att ha befogenhet att begära återvinning med avseende på ogiltigförklarade transaktioner .

Effekten av en bolagshandling

När en bolagshandling har verkställts upphör förvaltningen av bolaget och moratoriebegränsningarna som gäller för borgenärer upphör och ersätts av bolagshandlingens moratoriumbestämmelser.

Bolagshandlingen binder handlingsförvaltaren, bolaget och dess tjänstemän och bolagsmännen och befriar bolaget från sina skulder i den utsträckning som bolagsordningen följer. Om en borgenär underlåter att lägga fram ett skuldbevis vid förvaltningen av en bolagshandling, kan borgenären hindras från att delta i någon utdelning av fonden som skapats genom bolagshandling.

Bolaget är bundet av villkoren i bolagshandlingen under hela dess verksamhetstid. Företaget kommer också att behöva ändra alla offentliga handlingar genom att infoga orden "(Subject To A Deed Of Company Arrangement)" efter sitt namn. Under exceptionella omständigheter kan domstolen besluta att detta krav ska kunna avstås.

När den frivilliga administrationen av företaget upphör och bolagshandlingen träder i kraft, och styrelseledamöternas befogenheter återuppstår. Bolagshandlingen binder dock bolagets styrelseledamöter. Bolagshandlingen binder även alla borgenärer i den mån de har fordringar som uppkommit före den ikraftträdandedag som avses i bolagshandlingen. Borgenärens fordringar äventyras normalt i viss mån enligt villkoren i en bolagsordning för att bevara företagets fortsatta verksamhet . En borgenär som är bunden av en bolagsordning kommer således inte att kunna ansöka om likvidationsföreläggande mot bolaget med anledning av dessa fordringar.

Säkerställda borgenärer kan fortsätta att hantera sin egen säkerhet och är i allmänhet inte bundna av villkoren i en bolagsordning om de inte uttryckligen har gett sitt samtycke till det.

Undvikande av transaktioner

Likvidatorn i ett bolag kan i vissa fall söka återkräva nyttan av transaktioner som bolaget genomförde under "skymningsperioden" innan likvidationen inleddes. Dessa kallas i allmänhet "ogiltigförklarliga transaktioner". Syftet med uppdelningen är att skydda "osäkrade borgenärers intressen som annars skulle kunna skadas av att ett företag disponerar tillgångar eller ådrar sig skulder eller tecknar orealistiska lån strax före likvidationen".

Det finns flera olika typer av ogiltigförklarade transaktioner:

Orättvisa preferenser
Ickekommersiella transaktioner ;
Bedrägliga transaktioner;
Orättvisa lån; och
Orimliga direktörsrelaterade transaktioner.

Otillbörliga preferenser och icke-kommersiella transaktioner benämns gemensamt som "insolventa transaktioner" på grund av kravet på att företaget måste ha varit insolvent och den tidpunkt då de ingicks eller orsakade företagets insolventa.

**Översikt över ogiltigförklarade transaktioner**
Typ	Insolvenskrav?	Sårbarhetsperiod	Beskrivning	Lagbestämmelse
Orättvis preferens	Ja	6 månader, eller 4 år för anslutna personer	Där en borgenär fått mer än vad den skulle ha gjort vid en likvidation	s.588FA
Okommersiella transaktioner	Ja	2 år, eller 4 år för anslutna personer	Om en rimlig person inte skulle ha ingått transaktionen med hänsyn till de relativa fördelarna och nackdelarna	s.588FB
Bedrägliga transaktioner	Nej	10 år	Transaktioner som ingåtts av företaget i syfte att motverka, fördröja eller inkräkta på borgenärernas rättigheter	s.588FE(5)
Orättvisa lån	Nej	När som helst	Där ett lån var föremål för ränta eller andra avgifter som är ockerpriser	s.588FD
Orimliga direktörsrelaterade transaktioner	Nej	4 år	En betalning eller överföring från bolaget till en styrelseledamot eller biträdande som en rimlig person under dessa omständigheter inte skulle ha gjort	s.588FDA

Insolventa transaktioner

Insolventa transaktioner är transaktioner som ingåtts av ett företag när de är insolventa, eller transaktioner som ingåtts av företaget vars resultat gjorde att företaget blev insolvent. En insolvent transaktion kan vara ogiltig när något av följande villkor gäller:

Den ingicks under 6-månadersperioden omedelbart före relationen bakdag eller under perioden mellan relationen bakdagen och avvecklingen;
det var en icke-kommersiell transaktion som ingicks under 2 år före förhållandets bakdag;
det var en relaterad enhetstransaktion under 4-årsperioden före relationens bakdag;
det rörde sig om en situation där företaget var part i en orättvis preferens eller en okommersiell transaktion för att omintetgöra, fördröja eller inkräkta på rättigheterna för någon eller alla dess borgenärer och transaktionen ingicks under de tio åren omedelbart före relationen tillbaka dagen.

Det finns två kategorier av insolventa transaktioner: orättvisa preferenser och okommersiella transaktioner.

Orättvis preferens

En transaktion är en oskälig preferens om bolaget och borgenären är parter i transaktionen och transaktionen leder till att borgenären i förhållande till en osäkrad skuld till borgenären erhåller ett större belopp än den skulle ha erhållit i förhållande till bolaget. till skulden vid en avveckling av bolaget. Likvidatorn kommer att behöva bevisa de olika elementen för att få tillbaka de pengar som betalats ut av företaget. Dessa inkluderar att:

det förekom en transaktion mellan företaget och en borgenär;
transaktionen var en insolvent transaktion (det vill säga företaget var insolvent vid tidpunkten för transaktionen eller transaktionen gjorde att företaget blev insolvent);
transaktionen ägde rum inom sex månader efter datumet för relationens bakåtkomst eller inom fyra år från det tidigare datumet för relationen om transaktionen är med en relaterad enhet; och
borgenären fick mer än vad den skulle ha fått vid en likvidation av bolaget.

Om en transaktion anses utgöra en oskälig förmån, kommer mottagaren att vara skyldig att återbetala förmånen som erhållits från bolaget till likvidatorn för allmän utdelning till alla borgenärer.

Okommersiella transaktioner

En icke-kommersiell transaktion är en insolvent transaktion (det vill säga företaget var insolvent vid tidpunkten för transaktionen eller transaktionen gjorde att företaget blev insolvent) som en rimlig person i företagets ställe inte skulle ha ingått, med beaktande av:

relevanta fördelar och nackdelar för företaget; och
respektive fördelar för de andra inblandade parterna och alla andra relevanta frågor.

Det är inte nödvändigt för likvidatorn att visa att transaktionen skett mellan bolaget och en borgenär. Transaktionen kan vara mellan företaget och vilken part som helst. En icke-kommersiell transaktion kan ogiltigförklaras om den ingicks under 2 år före återföringsdagen, eller 4 år före återföringsdagen om en närstående enhet är part i transaktionen.

Bedrägliga transaktioner

Där det inte är möjligt att kategorisera transaktioner som orättvisa preferenser eller okommersiella transaktioner, kan de fortfarande vara ogiltigförklarade även om de ingås utanför de tidsperioder som vanligtvis tillämpas på sådana transaktioner. Detta kommer att vara fallet när transaktioner har ingåtts av företaget i syfte att omintetgöra, fördröja eller inkräkta på borgenärernas rättigheter under de 10 åren före utgångsdagen.

Orättvisa lån

En likvidator kan försöka undvika ett oskäligt lån där lånet eller lånen var föremål för räntor eller avgifter som är utpressande. För att avgöra om ett lån är oskäligt kommer domstolen att titta på sådana saker som den risk som företaget tar vid utlåning, värdet av eventuell säkerhet för lånet och lånets löptid. De oskäliga lånebestämmelserna kräver inte att transaktionen är en insolvent transaktion.

Orimliga direktörsrelaterade transaktioner

En likvidator kan söka återkräva orimliga betalningar som företag gjort till styrelseledamöter före likvidationen, till exempel i form av en överdriven bonus. Denna bestämmelse sträcker sig till betalningar som görs till "närstående" till alla styrelseledamöter, överlåtelser, överföringar, andra dispositioner av egendom, emission av värdepapper och ådrar sig en skyldighet att ingå dessa skyldigheter.

En transaktion kommer att anses vara en orimlig direktörsrelaterad transaktion om en rimlig person i bolagets förhållanden inte skulle ha ingått transaktionen.

Försvar

Domstolen får inte meddela ett beslut mot en part om det väsentligt skulle skada en rättighet eller ett intresse för en person som kan träda in i skyddsbestämmelsen. Om den person som försvarar likvidatorns anspråk inte var part i den ogiltigförklarade transaktionen, kräver skyddsbestämmelsen att de måste bevisa att de inte har fått en förmån till följd av transaktionen, eller om en förmån erhölls, att den mottagits i god tro och vid den tidpunkten fanns det inte skälig anledning att misstänka företaget på obestånd. Men om den person som försvarar likvidatorns anspråk var part i den ogiltigförklarade transaktionen måste de bevisa:

att de blev part i transaktionen i god tro;
att de vid den tidpunkt då de blev part i transaktionen inte hade skälig anledning att misstänka att bolaget vid den tidpunkten var på obestånd eller skulle bli insolvent;
att en rimlig person i mottagarens förhållanden inte skulle ha haft någon sådan anledning att misstänka det; och
att ett värdefullt vederlag lämnades eller att de ändrade sin ståndpunkt i tillit till transaktionen.

Direktörsansvar

Likvidatorn har också en skyldighet att utreda bolagets tjänstemän och att avgöra om det kan föreligga något ansvar för något som de gjort innan bolaget gick i likvidation. Om styrelseledamöterna eller tjänstemännen har gjort sig skyldiga till antingen insolvent handel eller försummelse, kan detta utgöra grunden för ekonomiska anspråk mot dem, som likvidatorn kan använda för att svälla de tillgångar som är tillgängliga för utdelning till borgenärerna.

Företagslagen kodifierar flera skyldigheter i sektionerna 180 till 183 i stadgan.

**Direktörens uppgifter**
Typ	Beskrivning	Lagbestämmelse
Omtanke och flit	Med förbehåll för regeln om affärsbedömning måste en styrelseledamot eller annan tjänsteman utöva sina befogenheter och utföra sina uppgifter med den grad av omsorg och omsorg som en rimlig person skulle utöva om de (a) var styrelseledamot eller tjänsteman i ett företag under företagets omständigheter ; och (b) var i samma position som direktören eller tjänstemannen.	s.180
God tro	En styrelseledamot eller annan tjänsteman måste utöva sina befogenheter och fullgöra sina uppgifter (a) i god tro i företagets bästa intresse; och (b) för ett korrekt syfte .	s.181
Användning av position	En styrelseledamot, sekreterare, annan tjänsteman eller anställd i ett företag får inte på ett felaktigt sätt använda sin position för att (a) skaffa sig en fördel för sig själv eller någon annan; eller (b) orsaka skada för företaget.	s.182
Användning av information	En person som får information i sin position som styrelseledamot eller annan tjänsteman eller anställd får inte använda informationen på ett felaktigt sätt för att (a) skaffa sig en fördel för sig själv eller någon annan; eller (b) orsaka skada för företaget.	s.183

Insolvent handel

En styrelseledamot i ett insolvent företag kan bli personligt ansvarig för insolvent handel om:

han eller hon var direktör i företaget vid den tidpunkt då företaget ådrog sig en skuld;
företaget var insolvent vid den tidpunkt då skulden uppstod, eller blev insolvent till följd av att skulden uppkom;
det fanns rimliga skäl att anta att bolaget var insolvent eller skulle bli insolvent; och
en rimlig person i ställning som styrelseledamot i bolagets förhållanden skulle ha varit medveten om bolagets insolvens.

Om en direktör befinns begå överträdelse, kan de också bli föremål för en civilrättslig påföljdsansökan av ASIC. ASIC kan även begära ersättningsbeslut på uppdrag av borgenärerna utöver likvidatorn.

Samhällsrättsliga skyldigheter

Brott mot sedvanerättsdirektörernas skyldigheter kan göra det möjligt för en likvidator att återfå egendom från en styrelseledamot, eller kan ge likvidatorn rätt till redovisning av vinst. Om en styrelseledamot tar bort eller missbrukar företagets egendom skulle detta vanligtvis vara ett brott mot deras plikt att vara i god tro och kan göra transaktionen ogiltig . Likvidatorn kan följaktligen försöka återfå egendomen från direktören, som anses inneha den i konstruktivt förtroende för bolaget. En styrelseledamot som bryter mot skyldigheten att iaktta skälig aktsamhet och aktsamhet kan också bli skadeståndsskyldig om bolaget lidit skada till följd av överträdelsen.

Civila påföljder

En person som bryter mot skyldigheter som anges i avsnitten 180-183 i aktiebolagslagen kan också bli föremål för ett civilrättsligt vitesföreläggande på upp till 200 000 A$ vid tillämpning av ASIC. Framgångsfrekvensen för ASIC när de söker civilrättsliga påföljder är extremt hög. Direktören kan åläggas att utge ersättning till bolaget därutöver om domstolen finner att bolaget har lidit viss skada till följd av direktörens överträdelse. ^{[ citat behövs ]}

Straffansvar

Tjänstemän i ett företag som bryter mot paragraferna 180-183 i aktiebolagslagen kan också vara straffrättsligt ansvariga om:

det finns hänsynslöshet eller avsiktlig oärlighet och befogenheter utövas inte i god tro i företagets bästa;
det finns, vid användningen av styrelseledamöter, ett inslag av oärlighet och antingen avsikt eller hänsynslöshet när det gäller att uppnå en vinst eller orsaka företaget till nackdel; eller
styrelseledamöter använder informationen som de får på ett oärligt sätt antingen i avsikt att skaffa sig en fördel eller förorsaka att företaget lider en nackdel, eller agerar hänsynslöst om de kan få en fördel eller skada företaget.

externa länkar

"Australiens konkurslagar om konkurs" . Levitt Robinson . Hämtad 25 juni 2015 .
Swaab Attorneys (18 maj 2009). "Australien: En introduktion till insolvenslagstiftning" . Mondaq . Hämtad 25 juni 2015 .
"Guide till likvidation i Australien" . Australiska skuldlösare. 10 oktober 2015 . Hämtad 27 oktober 2015 .
" Vanliga applikationer i en avveckling ". Litigant. Hämtad 9 augusti 2020.

Fotnoter