Undervärderad transaktion
_(style_of)_-_A_Hand_Holding_an_Empty_Purse,_The_Emblem_of,_%E2%80%98No_suffering_can_compare%27_(with_that_of_the_bankrupt_spendthrift)_-_1298194_-_National_Trust.jpg) |
| Insolvensprocesser |
|---|
| _ |
| Tjänstemän |
| Klagande |
| Omstrukturering |
| Undvikande regimer |
| Förseelser |
| säkerhet |
| Internationell |
| Efter land |
| Övrig |
En undervärdestransaktion är en transaktion som ingås av ett företag som därefter går i konkurs som domstolen beslutar att upphäva, vanligtvis efter ansökan av en likvidator till förmån för gäldenärens borgenärer . Detta kan inträffa när transaktionen var allvarligt ofördelaktig för företaget och företaget var insolvent eller löpte omedelbar risk att bli insolvent.
Översikt
Enligt vanliga avtalsrättsliga principer kommer domstolarna i allmänhet inte att undersöka om det vederlag som tillhandahålls av någon av parterna är adekvat. Men om ett företag är i verklig fara att gå i konkurs, tillhandahåller många rättssystem en mekanism som gör att dessa transaktioner kan avvecklas, för att förhindra skada för företagets borgenärer.
Normalt, för att en transaktion ska sättas åt sidan som en undervärdestransaktion, måste likvidatorn eller motsvarande visa att:
- det vederlag som företaget erhåller i transaktionen, i pengar eller pengar, är väsentligt mindre än det värde, i pengar eller pengar, som tillhandahålls av företaget;
- transaktionen ingicks under "sårbarhetsperioden"; och
- vid tidpunkten för transaktionen var bolaget oförmöget att betala sina skulder när de förföll, eller blev oförmöget att betala sina skulder när de förföll till följd av transaktionen.
Sårbarhetsperioden är tiden omedelbart innan företaget går i konkurs. Längden på sårbarhetsperioden varierar mellan länder, och vissa länder tillämpar olika sårbarhetsperioder under olika omständigheter.
Effekten av en framgångsrik ansökan om att få en transaktion deklarerad som en undervärdestransaktion varierar. Oundvikligen måste den andra parten i transaktionen som fick förmånen lämna tillbaka förmånen (eller redogöra för den) till likvidatorn. I vissa länder behandlas tillgångarna på normalt sätt och kan tas av alla säkrade borgenärer som har en säkerhetsintresse som fångar tillgångarna (karaktäristiskt en flytande avgift ). Vissa länder har dock "avgränsade" återkrav av orättvisa preferenser så att de görs tillgängliga för tillgångspoolen för fordringsägare utan säkerhet .
Många jurisdiktioner som har förbud mot undervärderade transaktioner ger också ett undantag när det gäller transaktioner som ingås i den ordinarie verksamheten där styrelseledamöterna anser att det är till förmån för företaget, och sådana transaktioner är vanligtvis antingen validerade eller antas vara validerad.
I enskilda jurisdiktioner
Storbritannien
En transaktion till ett undervärde i brittisk insolvenslagstiftning kan endast genomföras av en förvaltare eller likvidator i företaget. Transaktionen ska ha varit en gåva, eller en transaktion där företaget fått ersättning för pengar eller pengar som var betydligt lägre i värde än tillgången var värd. I målet Re MC Bacon Ltd (nr 1) ansåg domstolen att beviljandet av säkerhet inte kunde anses vara en undervärdestransaktion eftersom den inte utarmar eller minskar värdet på bolagets tillgångar. I Phillips v Brewin Dolphin Bell Lawrie ansåg domstolen att det kan vara lämpligt att överväga detaljerna i en serie sammanlänkade transaktioner när man avgör om transaktionen var för ett undervärde .
För att en transaktion till ett undervärde ska kunna bevisas måste testet i avsnitt 240 i Insolvency Act 1986 vara uppfyllt. Transaktionen måste ha skett inom den relevanta perioden på två år. Perioden beräknas med hänvisning till den tid som omedelbart föregår likvidationens början . Det finns också ett krav på att bolaget ska ha varit på obestånd när transaktionen ingicks, eller att bolaget ska ha kommit på obestånd till följd av transaktionen. Detta förutsätts för en "anknuten person", vilket kan motbevisas, men måste styrkas av likvidatorn eller förvaltaren i alla andra fall. Det finns ett försvar som mottagaren av transaktionen kan åberopa enligt avsnitt 238(5) i Insolvency Act 1986 som gäller när en transaktion ingicks i god tro , i syfte att bedriva verksamheten, och det fanns rimliga skäl när det antogs för att tro att det skulle gynna företaget.
Om det bevisas att det har skett en transaktion till ett undervärde, är transaktionen ogiltig efter domstolens gottfinnande och det finns ett antal möjliga domstolsbeslut . Dessa är listade i avsnitt 241 i Insolvency Act 1986 och inkluderar återlämnande av egendomen till företaget, återlämnande av försäljningsintäkterna till företaget och frigörande av eventuella säkerheter.
Australien
En okommersiell transaktion i australiensisk insolvenslagstiftning inträffar om det kunde förväntas att en rimlig person under samma omständigheter som företaget inte skulle ha ingått transaktionen med hänsyn till fördelarna och nackdelarna för företaget, fördelarna för någon annan part i transaktion och alla andra relevanta frågor. Sektion 588FB(2) i Corporations Act 2001 föreskriver att det inte finns något krav på att en borgenär i företaget ska vara part i transaktionen och att det fortfarande kan förekomma en icke-kommersiell transaktion där den var resultatet av ett australiensiskt domstolsbeslut eller en myndighetsanvisning .
Sårbarhetsperioden för en icke-kommersiell transaktion är två år, eller fyra år om det finns en "ansluten person".
Kanada
En överföring till undervärde sker i kanadensisk insolvenslagstiftning där det sker en överföring av egendom eller tillhandahållande av tjänster för vilket gäldenärsföretaget ger ett vederlag på noll eller iögonfallande lägre än verkligt marknadsvärde . En förvaltare måste väcka en ansökan enligt § 96 i konkurs- och insolvenslagen för att domstolen ska ogiltigförklara en transaktion . Förvaltaren har olika lagkrav där parten hade eller inte hade att göra med gäldenären på armlängds avstånd . Om parterna var på armslängds avstånd, måste förvaltaren bevisa att transaktionen var undervärderad, den inträffade under ett år före den första konkurshändelsen, gäldenärsföretaget var insolvent vid tidpunkten för transaktionen eller gjordes insolvent på grund av det , och företaget hade för avsikt att "bedra, besegra eller fördröja" en borgenär.
Om parterna inte handlade på armslängds avstånd, måste förvaltaren bevisa att transaktionen var undervärderad och att antingen överföringen skedde under ett år före den första konkurshändelsen eller att konkursen inträffade under de fem åren före den initiala konkurshändelsen och bolaget var insolvent vid tidpunkten för transaktionen eller gjordes insolvent på grund av det och bolaget hade för avsikt att "bedra, besegra eller fördröja" en borgenär.
Sydafrika
En disposition utan värde i sydafrikansk insolvenslagstiftning kan åsidosättas av domstolen enligt avsnitt 26 i Insolvency Act 1936. Detta inträffar när gäldenären gjorde en sådan disposition mer än två år innan kvarstaden av hans kvarlåtenskap och det kan bevisas att omedelbart efter dispositionen översteg gäldenärens skulder hans tillgångar , eller så skedde dispositionen inom två år från kvarlåtenskapen och den som mottagit dispositionen kan inte bevisa att gäldenärens tillgångar omedelbart efter transaktionen översteg hans skulder.