Internal Revenue Code avsnitt 409A

Sektion 409A i USA:s Internal Revenue Code reglerar icke-kvalificerad uppskjuten kompensation som betalas av en "tjänstemottagare" till en "tjänsteleverantör" genom att generellt införa en punktskatt på 20 % när vissa design- eller driftsregler som finns i avsnittet överträds. Tjänstemottagare är i allmänhet arbetsgivare, men de som anlitar fristående entreprenörer är också tjänstemottagare. Tjänsteleverantörer inkluderar chefer, allmänt anställda, vissa oberoende entreprenörer och styrelseledamöter, såväl som enheter som tillhandahåller tjänster (en LLC kan till exempel vara en tjänsteleverantör).

Historia

Sektion 409A lades till i Internal Revenue Code , med verkan den 1 januari 2005, enligt Section 885 i American Jobs Creation Act från 2004 . Effekterna av avsnitt 409A är långtgående, på grund av den exceptionellt breda definitionen av "uppskjutande av ersättning". Sektion 409A antogs, delvis som svar på praxis med Enron- chefer att påskynda betalningarna enligt deras uppskjutna kompensationsplaner för att få tillgång till pengarna innan företaget gick i konkurs , och även delvis som svar på en historia av uppfattad skattetiming missbruk på grund av begränsad tillämpning av den konstruktiva kvittoskattedoktrinen.

Grundläggande sammanfattning

Avsnitt 409A föreskriver generellt att "icke-kvalificerad uppskjuten ersättning" måste följa olika regler angående tidpunkten för uppskov och utdelningar. Enligt regler utfärdade av IRS , gäller avsnitt 409A närhelst det finns ett "uppskov med kompensation", vilket inträffar närhelst en anställd har en juridiskt bindande rätt under ett beskattningsbart år till ersättning som är eller kan komma att betalas under ett senare beskattningsår. Det finns olika undantag, med undantag från reglerna i avsnitt 409A, kompensation som annars skulle falla inom denna definition, inklusive: kvalificerade planer som pensionen och 401 (k) -planerna, och välfärdsförmåner inklusive semesterledighet , sjukledighet , handikapplön eller dödsfallsersättning planen. Andra undantag inkluderar de för "kortsiktiga uppskov" (dvs. betalningar som görs inom 2,5 månader från det år då den uppskjutna ersättningen inte längre är föremål för en betydande risk för förverkande), vissa aktieoptioner och aktieuppskrivningsrättigheter och vissa separationslöneplaner .

Kvalificerad och icke kvalificerad uppskjuten ersättning

Avsnitt 409A gör skillnad mellan uppskjutna ersättningsplaner och uppskjutande av ersättning. Termen "plan" inkluderar alla avtal, metoder, program eller andra arrangemang, inklusive ett avtal, metod, program eller annat arrangemang som gäller en person eller individ.

Avsnitt 409A specificerar att om inte någon uppskjuten kompensation faller inom en specificerad uppsättning "kvalificerad uppskjuten ersättning"-kategorier, kommer IRS automatiskt att betrakta den som okvalificerad uppskjuten ersättning. De kvalificerade kategorierna för uppskjuten ersättning är:

Kvalificerade arbetsgivarplaner (dessa är i grunden arbetsgivarens pensionsplaner)
Vissa utländska planer
457 § planer
Vissa välfärdsförmåner
Optioner

Tidsbegränsningar

Sektion 409A:s tidsbegränsningar delas in i tre huvudkategorier:

begränsningar av tidpunkten för utdelningar
restriktioner mot att påskynda förmånerna
begränsningar av tidpunkten för uppskjutande val

Utdelningar under en icke-kvalificerad uppskjuten kompensationsplan kan endast betalas vid en av sex omständigheter:

arbetstagarens separation från tjänst
arbetstagaren blir handikappad
arbetstagarens död
en fast tid eller ett schema som anges i planen
en förändring av ägandet eller den faktiska kontrollen över företaget, eller en förändring av ägandet av en betydande del av företagets tillgångar
inträffandet av en oförutsägbar nödsituation

Dessutom föreskriver avsnitt 409A att med avseende på vissa "nyckelanställda" i börsnoterade företag måste utdelningar vid separation från tjänst försenas med ytterligare sex månader efter separation (eller dödsfall, om tidigare). Nyckelanställda är i allmänhet de 50 bästa anställda med lön över 150 000 USD.

Reglerna som begränsar tidpunkten för val när det gäller tidpunkten eller formen för betalning under en icke-kvalificerad uppskjuten kompensationsplan delas in i två kategorier:

inledande uppskjutande val
efterföljande uppskovsval

Inledande anståndsval ska som huvudregel göras senast vid utgången av arbetstagarens beskattningsår närmast före tjänsteåret. Termen "inledande uppskjutande val" inkluderar alla beslut, oavsett om de fattas av den anställde eller arbetsgivaren , om tidpunkten eller formen för betalning enligt planen. När det första uppskovsvalet väl har gjorts kan en ändring av tidpunkten eller formen för betalning enligt planen endast göras enligt reglerna som styr efterföljande uppskjutande val.

Påföljder

Avsnitt 409A tilldelar påföljder för bristande efterlevnad till mottagaren av uppskjuten ersättning ("tjänsteleverantören") och inte till företaget som erbjuder ersättningen ("tjänstemottagaren"). Sanktionerna för bristande efterlevnad kan vara stränga . De specifika påföljderna som är inskrivna i lag är:

all ersättning som skjutits upp för beskattningsåret och alla föregående beskattningsår blir inkluderad i bruttoinkomsten för beskattningsåret i den mån ersättningen inte är föremål för en "påtaglig risk för förverkande " och inte tidigare har inkluderats i bruttoinkomsten
upplupen ränta på beskattningsunderlaget
ytterligare vite på 20 % av den uppskjutna ersättningen som krävs för att ingå i bruttoinkomsten

Inverkan på privatägda företag

Ett område av oro i tidiga utkast till 409A var påverkan på företag med aktier som inte är lätta att omsätta på en etablerad värdepappersmarknad och dessa företags anställda. Från och med 2014 hade cirka 8,5 miljoner amerikanska arbetare aktieoptioner. Eftersom optioner ofta intjänas och blir skattepliktiga mer än 1 år efter att de beviljats, verkar det som att 409A skulle gälla för detta som en form av uppskjuten ersättning. 409A gäller dock inte specifikt för incitamentsaktieoptioner (ISO) och icke-kvalificerade aktieoptioner (NSOs) tilldelade till verkligt marknadsvärde. Men om ett företag utfärdar optioner till en tjänsteleverantör till en värdering under verkligt marknadsvärde, kommer avsnitt 409A att gälla. Det verkliga marknadsvärdet för en option på stamaktier definieras som det verkliga marknadsvärdet på stamaktien (det underliggande värdepapperet) vid emissionsdagen. Därför är värderingen av stamaktier kritisk.

För att förutse detta problem skapade de som utarbetade reglerna en uppsättning värderingsstandarder för företag. Koden gav ett sätt för företag att uppnå en säker hamnvärdering. En safe-harbor-värdering är en där IRS måste acceptera värderingen som giltig om inte IRS kan visa att värderingen är "grovt orimlig". Koden ger tre möjliga sätt för företag att uppnå en säker hamnvärdering av sina stamaktier:

Säkra en oberoende värdering
Använder en allmänt tillämplig återköpsformel
I fallet med en illikvid start, säkrade en värdering av en eller flera kvalificerade personer vid en tidpunkt då företaget inte på annat sätt förutsåg en förändring i kontrollhändelse eller offentligt erbjudande av aktien

Koden definierar "illikvida aktier i ett nystartat företag" som aktier i ett företag som uppfyller följande kriterier:

företaget är mindre än 10 år gammalt
bolaget har ingen klass av aktiepapper som är börsnoterade
den beviljade aktien är inte föremål för ett sälj-, köp- eller liknande derivat
varken bolaget eller aktiemottagaren kunde rimligen förutse att bolaget skulle förvärvas inom 90 dagar eller offentliggöras inom 180 dagar

Branschkommentatorer tryckte på specifika riktlinjer för definitionen av en "kvalificerad individ" som skulle kunna utföra värderingen för en illikvid start. De slutliga bestämmelserna gav inga specifika exempel på de kvalifikationer som krävs för att utföra en 409A-värdering för en illikvid start, vilket betonade att den erforderliga erfarenheten "kan erhållas på många sätt". De slutliga reglerna klargjorde dock att:

standarden som ska tillämpas är om det skulle vara rimligt att förlita sig på råd från den person som utför värderingen för att besluta om man ska acceptera ett erbjudande om att köpa eller sälja aktien som värderas och
att ha den erforderliga erfarenheten innebär i allmänhet att ha minst fem års relevant erfarenhet av företagsvärdering eller värdering, finansiell redovisning, investeringsbankverksamhet, private equity, säkerställd utlåning eller annan jämförbar erfarenhet

Med tanke på de små budgetarna för illikvida startups blev många industrideltagare (inklusive företag och deras investerare) frustrerade över behovet av att betala för potentiellt kostsamma värderingar av oberoende värderingsföretag. Vissa värderingar kan initialt kosta $50 000, en summa som de flesta startups aldrig kunde betala. De senaste 409A-värderingspriserna för nystartade företag har dock minskat till intervallet $1 500–5 000, beroende på i vilket stadium företaget tar emot värderingen. För företag före börsintroduktionen och företag i mycket sent skede kan priserna bli betydligt högre då behovet av tätare värderingar ökar.

Kritik av IRC 409A

Branschkommentatorer har haft pågående problem med avsnitt 409A. Från tillkännagivandet och slutförandet har IRS själv insett att många branschkommentatorer har uttryckt oro över komplexiteten och rimligheten i flera aspekter av lagen. ^{[ misslyckad verifiering ]} Särskild kritik har inkluderat:

409A lägger till komplexitet och kostnad för vissa affärstransaktioner som inte ens skapar skattefördelar
409A:s räckvidd är för bred och fångar upp icke-skattemotiverade transaktioner
Dess tekniska komplexitet kan vara en fälla för omedvetna eller osofistikerade
Dess komplexitet kan också begränsa möjligheten för människor att delta i legitima transaktioner med uppskjuten ersättning

Se även

Icke kvalificerad uppskjuten ersättning

externa länkar